Поскольку основное требование налогового органа связано с порядком ликвидации и устранением нарушения, обусловленного выплатой дивидендов, начнём с норм, регулирующих саму возможность поквартального распределения прибыли и ограничения, действующие при применении УСН. Сначала обратимся к ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). Эта норма прямо устанавливает, что общество вправе принимать решение о распределении чистой прибыли между участниками ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Никаких исключений для налогоплательщиков на упрощённой системе налогообложения данная статья не содержит. Следовательно, устав вашего общества, предусматривающий поквартальное распределение дивидендов, полностью соответствует диспозиции ст. 28 Закона об ООО. Периодичность выплаты дивидендов определяется корпоративным законом, а не налоговым режимом. Однако налоговый орган ссылается на правила УСН, которые, по его мнению, допускают выплату дивидендов только по итогам года. Здесь необходимо разобрать ст. 29 Закона об ООО, устанавливающую ограничения на распределение прибыли.
- Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества.
— Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 28
- Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества:
...
в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
- Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:
...
в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.
— Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 29
Ст. 29 Закона об ООО содержит закрытый перечень случаев, когда общество не вправе принимать решение о распределении прибыли или выплачивать её. Среди них — «иные случаи, предусмотренные федеральными законами». Налоговый кодекс РФ (глава 26.2 «Упрощённая система налогообложения») не содержит прямого запрета на выплату дивидендов поквартально для организаций на УСН. В НК РФ установлен особый порядок определения налоговой базы по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, — кассовым методом, но это не ограничивает право общества распределять чистую прибыль по итогам квартала. Чистая прибыль для целей распределения определяется по данным бухгалтерского учёта, а не налогового. Выплата дивидендов поквартально при УСН возможна, если по данным бухгалтерской отчётности за квартал имеется чистая прибыль и соблюдены ограничения ст. 29 Закона об ООО (например, уставный капитал оплачен полностью, общество не отвечает признакам банкротства и т.д.). Таким образом, сама по себе поквартальная выплата дивидендов при УСН не является нарушением, если она основана на бухгалтерской прибыли и не противоречит корпоративному законодательству. В контексте из НПА нет специальной нормы, регулирующей выплату дивидендов при УСН, — следовательно, приоритет имеет специальная корпоративная норма ст. 28 Закона об ООО. Вывод: налоговая неправомерно квалифицировала поквартальные дивиденды как нарушение, и ваше «устранение нарушения» (уточнённые декларации, взносы, пени) было избыточным — вы пытались исправить то, что не являлось нарушением. Однако раз вы уже подали уточнёнки и уплатили взносы и пени, это может быть зачтено или возвращено.
Теперь перейдём к процедуре ликвидации. Требование налогового органа провести новое собрание и утвердить ликвидационный баланс с текущей датой связано с тем, что в ходе проверки якобы выявлено нарушение, которое, по мнению инспекции, искажает ликвидационный баланс. Рассмотрим ст. 63 ГК РФ, регулирующую порядок ликвидации, и ст. 61 ГК РФ — основания ликвидации.
Статья 61 ГК РФ устанавливает общие основания и порядок ликвидации юридического лица, включая добровольную ликвидацию по решению учредителей (участников) (п. 2) и принудительную ликвидацию по решению суда (п. 3). Пункт 3 предусматривает ликвидацию в случае осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона (подп. 3). Статья не регулирует вопросы выплаты дивидендов при УСН, но определяет правовые последствия нарушений, которые могут повлиять на ликвидацию.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 61
Ст. 61 ГК РФ устанавливает, что юридическое лицо может быть ликвидировано в судебном порядке, в частности, в случае осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона. Однако в вашей ситуации ликвидация добровольная, и оснований для принудительной ликвидации нет, так как само нарушение (поквартальные дивиденды), повторим, отсутствует. Даже если бы оно было, вы его устранили (подали уточнёнки, уплатили взносы и пени). Поэтому ст. 61 ГК РФ не даёт налоговому органу права требовать пересмотра ликвидационного баланса.
Статья 63 ГК РФ устанавливает порядок ликвидации юридического лица, включая составление и утверждение промежуточного ликвидационного баланса (п. 2), а также обязанность ликвидационной комиссии по выявлению кредиторов и уведомлению о ликвидации (п. 1). Норма не регулирует вопросы выплаты дивидендов при УСН, но определяет процедуру ликвидации, в рамках которой налоговый орган может требовать корректировки баланса при выявлении нарушений.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 63
Пункт 2 ст. 63 ГК РФ обязывает ликвидационную комиссию составить промежуточный ликвидационный баланс после окончания срока для предъявления требований кредиторами. Налоговый орган вправе проверить этот баланс и, при выявлении недостоверных сведений, отказать в государственной регистрации ликвидации (через регистрирующий орган). Однако требование провести новое собрание и утвердить ликвидационный баланс с новой датой не основано на ст. 63 ГК РФ. Закон не обязывает утверждать баланс именно с текущей даты только потому, что истекли сроки ликвидации или было исправлено нарушение. Если нарушение устранено и в остальном процедура соблюдена, ликвидационный баланс остаётся действительным. Более того, вы уже сдали уточнённые декларации и уплатили взносы — это означает, что расчёты с бюджетом уточнены. Ликвидационный баланс должен отражать достоверное имущественное положение на момент его составления. Если вы внесёте исправления в бухгалтерскую отчётность за прошлые периоды, это может повлиять на показатель чистой прибыли, но не требует полного переутверждения баланса с новой датой — достаточно представить в регистрирующий орган скорректированный промежуточный баланс (или пояснения) в рамках уже поданных документов. Требование «заново принять лишение нового решения о ликвидации» (вероятно, опечатка — «принять решение») и «заново созвать собрание» является незаконным, поскольку решение о ликвидации уже принято и не отменялось.
Далее, сроки ликвидации регулируются ст. 57 Закона об ООО и ст. 62–63 ГК РФ (в контексте дана ст. 57 Закона об ООО).
- Срок ликвидации общества, установленный его участниками или органом, принявшим решение о ликвидации общества, не может превышать один год, а в случае, если ликвидация общества не может быть завершена в указанный срок, этот срок может быть продлен в судебном порядке, но не более чем на шесть месяцев.
— Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 57
Первоначальный срок ликвидации устанавливается участниками и не может превышать один год. Если срок истёк, его можно продлить в судебном порядке, но не более чем на шесть месяцев. В вашей ситуации сроки уже вышли, и налоговый орган использует это как дополнительный аргумент, чтобы потребовать переоформления. Однако нарушение срока ликвидации не влечёт автоматической недействительности всех действий, совершённых в пределах установленного срока (подача документов в регистрирующий орган). Если вы не успели завершить ликвидацию из-за проверки и требования налоговой, вы вправе обратиться в суд для продления срока ликвидации на основании ст. 57 Закона об ООО. Уважительная причина — проведение налоговой проверки и устранение замечаний — является основанием для продления. Само по себе требование налоговой о новом собрании не является обязательным, но если вы его исполните, это может затянуть процесс. Рекомендуется не поддаваться на незаконное требование, а либо обжаловать его в вышестоящий налоговый орган или суд, либо просить продления срока ликвидации в суде.
Наконец, ст. 58 Закона об ООО регулирует распределение имущества между участниками после завершения расчётов с кредиторами. Она не имеет прямого отношения к спору, но может показать, что дивиденды (распределённая прибыль) выплачиваются в первой очереди при ликвидации.
- Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:
в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;
во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.
- Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участника
— Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 58
Эта норма подтверждает, что выплата дивидендов (распределённой прибыли) является законным действием при ликвидации. Поскольку дивиденды уже выплачены, в ликвидационном балансе должна быть отражена эта операция. Если же выплата была признана ошибочной и вы её «переделали» (вернули дивиденды или переквалифицировали), то это влияет на баланс. Но вы не указали, что возвращали дивиденды — вы только подали уточнёнки и заплатили взносы и пени. Это не отменяет факта выплаты дивидендов, а лишь корректирует налоговые обязательства. Поэтому ликвидационный баланс не требует изменений в части распределения дивидендов.
Итоговый вывод по вопросам:
- Требование налогового органа провести новое собрание и утвердить ликвидационный баланс с новой датой незаконно. Оно не основано на нормах ГК РФ или Закона об ООО. Вы устранили мнимое нарушение (которого на самом деле не было), и ликвидационная процедура может быть продолжена на основании уже имеющихся документов.
- Выплата дивидендов ежеквартально при УСН допускается, если она соответствует ст. 28 Закона об ООО и не нарушает ограничений ст. 29. Уставом такое право предусмотрено. Налоговое законодательство не содержит запрета. Следовательно, действия общества были правомерны.
- Правовые последствия выплаты дивидендов с нарушением порядка (если бы оно было) — отказ в регистрации ликвидации до устранения нарушения, доначисление налогов и взносов, пени. В вашем случае нарушения не было, поэтому последствия были применены излишне (уточнёнки, пени — вы можете требовать их возврата/зачёта).
- Налоговый орган не вправе отказать в ликвидации или потребовать переоформления документов после устранения нарушения (тем более после его ошибочной квалификации). Регистрирующий орган (ФНС) может отказать в государственной регистрации ликвидации только по основаниям, указанным в ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (например, недостоверность сведений в балансе). Если баланс достоверен, отказ будет незаконным.
- Срок ликвидации — один год, может быть продлён судом до шести месяцев (ст. 57 Закона об ООО, ст. 62 ГК РФ). Поскольку срок вышел по независящим от общества причинам (длительная проверка и незаконное требование налоговой), вы вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о продлении срока ликвидации. Одновременно можно обжаловать требование налоговой о новом собрании.
