Могут ли граждане Казахстана с ВНЖ и самозанятостью в РФ заключить агентский договор и договор услуг и платить налоги в РФ?

Право иностранного гражданина (Казахстана) зарегистрировать ИП и применять НПД в РФ

Гражданин Казахстана, получивший вид на жительство (статус «постоянно проживающего в Российской Федерации иностранного гражданина»), вправе быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя. Закон прямо предусматривает регистрацию иностранного гражданина в этом качестве и требует от него только копию документа, удостоверяющего личность, и копию документа, подтверждающего право постоянно (временно) проживать в РФ:

в) копия документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином); г) копия документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является лицом без гражданства); д) копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации (в случае, если документ, удостоверяющий личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица); (В редакции Федерального закона от 02.11.2023 № 519-ФЗ) е) копия документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства)
— пп. «в», «е» п. 1 ст. 22.1 ФЗ № 129-ФЗ

Это означает, что правовой порядок не только не запрещает, а специально предусматривает регистрацию иностранца — гражданина Казахстана с ВНЖ — в качестве ИП. Статус «постоянно проживающего» (ВНЖ) освобождает такое лицо от необходимости получать разрешение на работу или патент для осуществления деятельности в РФ.

Что касается второго участника — гражданина Казахстана, зарегистрированного самозанятым (плательщиком НПД): режим НПД прямо доступен гражданам государств — членов ЕАЭС, к которым относится Казахстан:

1. Постановка на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщиков граждан других государств - членов Евразийского экономического союза , а также граждан Украины осуществляется налоговым органом на основании заявления о постановке на учет при использовании доступа к личному кабинету налогоплательщика
   — ч. 3 ст. 5 ФЗ № 422-ФЗ

1. Применять специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход" (далее также - специальный налоговый режим) вправе физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, местом ведения деятельности которых является территория любого из субъектов Российской Федерации, включенных в эксперимент и указанных в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона, за исключением территории федеральной территории "Сириус", либо территория федеральной территории "Сириус", либо территория города Байконура в период действия Договора аренды комплекса "Байконур" . (В редакции федеральных законов от 15.12.2019 № 428-ФЗ, от 11.06.2021 № 199-ФЗ, от 21.11.2022 № 441-ФЗ) 2. Физическое лицо указывает субъект Российской Федерации, либо федеральную территорию "Сириус", либо город Байконур в период действия Договора аренды комплекса "Байконур", на территории которого (которой) им ведется деятельность, при переходе на специальный налоговый режим. (В редакции федеральных законов от 11.06.2021 № 199-ФЗ, от 21.11.2022 № 441-ФЗ) 3.
   — ст. 2 ФЗ № 422-ФЗ, п. 1

Таким образом, оба лица — и ИП (по правилам ФЗ № 129-ФЗ), и самозанятый (по ч. 3 ст. 5 ФЗ № 422-ФЗ) — вправе вести деятельность и уплачивать налоги в РФ. Гражданство Казахстана и наличие ВНЖ препятствием не являются.

Вывод: граждане Казахстана с ВНЖ вправе зарегистрировать ИП в РФ, а гражданин Казахстана — встать на учёт как самозанятый (плательщик НПД) и платить налоги в РФ; оба статуса прямо допускаются законом.

Допустимость агентского договора, где самозанятый выступает принципалом, а ИП — агентом

Ключевой правовой вопрос — не попадает ли самозанятый под запрет п. 5 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ:

Не вправе применять специальный налоговый режим: 1) лица, осуществляющие реализацию подакцизных товаров , за исключением сахаросодержащих напитков, указанных в подпункте 23 пункта 1 статьи 181 Налогового кодекса Российской Федерации , и товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации в соответствии с законодательством Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 21.11.2022 № 443-ФЗ) 2) лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд; 3) лица, занимающиеся добычей и (или) реализацией полезных ископаемых; 4) лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях; 5) лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено пунктом 6 настоящей части; 6) лица, оказывающие услуги по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах других лиц, за исключением оказания таких услуг при условии применения налогоплательщиком зарегистрированной продавцом товаров контрольно-кассовой техники при расчетах с покупателями (заказчиками) за указанные товары в соответствии с действующим законодательством о применении контрольно-кассовой техники; 7) лица, применяющие иные специальные налоговые режимы или ведущие предпринимательскую деятельность, доходы от которой облагаются налогом на доходы физических лиц, за исключением случаев, предусмотренных частью 4 статьи 15 настоящего Федерального закона; 8) налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей; 9) лица, осуществляющие майнинг цифровой валюты, а также реализацию (приобретение) цифровой валюты.
— ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ «О налоге на профессиональный доход»

Запрет сформулирован для лиц, «ведущих предпринимательскую деятельность в интересах другого лица» на основе агентских договоров, то есть для агента (исполнителя, действующего за чужой счёт по чужому поручению). В рассматриваемой схеме самозанятый является принципалом — лицом, в интересах которого действует агент (ИП), а не наоборот. Самозанятый не ведёт деятельность «в интересах другого лица»: напротив, его собственный профессиональный доход (от его услуг/товаров) реализуется третьим лицам через посредника-ИП.

Конструкция, при которой доход самозанятого — принципала реализуется через посредника в расчётах, прямо урегулирована ФЗ № 422-ФЗ:

1. При реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг, имущественных прав) на основании договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров с участием посредника в расчетах доход считается полученным налогоплательщиком в последний день месяца получения посредником денежных средств
   — ч. 2 ст. 7 ФЗ № 422-ФЗ

1. При реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) в интересах налогоплательщика на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров с участием посредника в расчетах налогоплательщик обязан с использованием мобильного приложения "Мой налог" и (или) через уполномоченного оператора электронной площадки и (или) уполномоченную кредитную организацию передать в налоговый орган сведения о произведенных за налоговый период расчетах по каждому расчету с покупателем (заказчиком) или сводные сведения не позднее 9-го числа месяца, следующего за налоговым периодом, в котором произведены расчеты с покупателями (заказчиками), если указанные сведения не переданы посредником в установленном порядке с применением контрольно-кассовой техники. Сведения об указанных в настоящей части расчетах, переданных посредником с применением контрольно-кассовой техники, отражаются налоговым органом в мобильном приложении "Мой налог". При реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) в интересах налогоплательщика на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров с участием посредника в расчетах у налогоплательщика отсутствует обязанность по передаче покупателю (заказчику) чека по таким операциям
   — ч. 2 ст. 14 ФЗ № 422-ФЗ

Эти нормы показывают, что закон прямо предполагает ситуацию, где налогоплательщик НПД (самозанятый) продаёт товары (работы, услуги) на основании агентских договоров с участием посредника в расчётах: доход принципала считается полученным в последний день месяца получения денег агентом, а сам принципал-самозанятый формирует чек в приложении «Мой налог». То есть позиция самозанятого в качестве принципала является легитимной и прямо предусмотренной законом конструкцией.

Гражданско-правовая основа агентского договора:

1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
   — п. 1 ст. 1005 ГК РФ

Вывод: самозанятый вправе выступать принципалом по агентскому договору с ИП в качестве агента; запрет п. 5 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ применяется к агенту (посреднику), а не к принципалу. Если посредник (ИП) участвует в расчётах, самозанятый-принципал должен передавать сведения о расчётах через «Мой налог» (формировать чек), а доход признаётся полученным в последний день месяца получения денег агентом.

Обязательное условие: агент (ИП) не должен быть самозанятым в этой сделке, и стороны не связаны трудовыми отношениями

Важная оговорка по схеме: самозанятым в рассматриваемой паре является только принципал. Если бы статус самозанятого имел агент (посредник), он не вправе был бы применять НПД в отношении такой деятельности на основании п. 5 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ, поскольку агент как раз ведёт предпринимательскую деятельность «в интересах другого лица» на основе агентского договора. В схеме клиента агентом выступает ИП (не самозанятый), поэтому коллизии нет.

Также нужно проверить два смежных ограничения, прямо следующих из ФЗ № 422-ФЗ:

1. от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад; 9) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 15.12.2019 № 428-ФЗ) 10) от уступки (переуступки) прав требований; 11) в натуральной форме; 12) от арбитражного управления, от деятельности медиатора, оценочной деятельности, деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, адвокатской деятельности. Статья 7. Порядок признания доходов 1. В целях настоящего Федерального закона датой получения доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) признается дата получения соответствующих денежных средств или дата поступления таких денежных средств на счета налогоплательщика в банках , на его счет цифрового рубля либо по его поручению на счета третьих лиц, если иное не предусмотрено настоящей статьей. (В редакции Федерального закона от 19.12.2023 № 610-ФЗ) 2. При реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг, имущественных прав) на основании договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров с участием посредника в расчетах доход считается полученным налогоплательщиком в последний день месяца получения посредником денежных средств. 3.
   — п. 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ

Это означает: если ИП — заказчик является (или был в течение последних двух лет) работодателем самозанятого, доходы самозанятого от такого ИП по гражданско-правовому договору не признаются объектом НПД и должны облагаться НДФЛ. Поэтому стороны должны убедиться, что между ними не было трудовых отношений в указанный период.

Кроме того, самозанятый не вправе привлекать наёмных работников по трудовым договорам и не должен превышать лимит дохода 2,4 млн руб. в год (п. 8 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ).

Вывод: схема допустима, если агент — это ИП (не самозанятый в данной сделке), а между самозанятым-исполнителем и ИП-заказчиком отсутствуют трудовые отношения (в том числе в предшествующие два года); в противном случае доходы самозанятого от ИП облагаются НДФЛ, а не НПД.

Налоговые последствия для обеих сторон и договор оказания услуг

Договор возмездного оказания услуг (самозанятый — исполнитель, ИП — заказчик) имеет прямое гражданско-правовое основание:

1. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги
   — п. 1 ст. 779 ГК РФ

По этому договору самозанятый получает доход от реализации услуг индивидуальному предпринимателю, поэтому применяется ставка НПД 6% (доходы от реализации услуг ИП и юрлицам):

1. 4 процента в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) физическим лицам; 2) 6 процентов в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) индивидуальным предпринимателям для использования при ведении предпринимательской деятельности и юридическим лицам.
   — ст. 10 ФЗ № 422-ФЗ

Налоги сторон:

• Самозанятый (принципал и исполнитель) платит НПД: 4% — если его доход получен от физических лиц, 6% — если от ИП/юрлиц; НПД заменяет НДФЛ в отношении таких доходов (п. 8 ст. 2 ФЗ № 422-ФЗ), поэтому налоги уплачиваются в РФ вне зависимости от налогового резидентства — режим НПД применяется по месту ведения деятельности в РФ.
• ИП-агент облагает своё агентское вознаграждение по своему режиму (УСН/НПД/ОСН). При этом полученные агентом денежные средства, причитающиеся принципалу (не являющиеся его доходом), не включаются в налоговую базу агента, а доходом агента является только его вознаграждение. Если ИП применяет НПД — ему запрещено быть агентом (п. 5 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ), поэтому ИП целесообразно применять УСН.

Налоговое резидентство (ст. 207 НК РФ) влияет на НДФЛ, но не на НПД: самозанятый-нерезидент всё равно платит НПД в РФ, поскольку объект — профессиональный доход от деятельности, место ведения которой — РФ:

налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Период нахождения физического лица в Российской Федерации не прерывается на периоды его выезда за пределы территории Российской Федерации для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения, а также для исполнения трудовых или иных обязанностей, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) на морских месторождениях углеводородного сырья. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 27.07.2006 № 137-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 30.09.2013 № 268-ФЗ; от 03.04.2017 № 58-ФЗ) 2 1 . Налоговыми резидентами в 2015 году признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации на территориях Республики Крым и (или) города федерального значения Севастополя не менее 183 календарных дней в течение периода с 18 марта по 31 декабря 2014 года. Период нахождения физического лица в Российской Федерации на территориях Республики Крым и (или) города федерального значения Севастополя не прерывается на краткосрочные (менее шести месяцев) периоды его выезда за пределы территории Российской Федерации. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 29.11.2014 № 379-ФЗ) 2 2 .
— п. 2 ст. 207 НК РФ

Документальное подтверждение расходов заказчика. Для ИП (если он на УСН/ОСН и учитывает расходы на услуги самозанятого) обязателен чек, сформированный самозанятым (ч. 9–10 ст. 15 ФЗ № 422-ФЗ); при расчётах с участием посредника в расчётах чек формирует сам принципал-самозанятый через «Мой налог» (ч. 2 ст. 14).

Вывод: обе стороны вправе заключить договоры по российскому праву и платить налоги в РФ: самозанятый — НПД (4% с физлиц, 6% с ИП/юрлиц), ИП-агент — налог со своего вознаграждения по своему режиму (рекомендуется УСН, так как на НПД агентом быть нельзя). Деятельность выполняется в рамках РФ, налоговое резидентство сторон на применение НПД не влияет.

Риски налоговой переквалификации

Ключевой риск схемы — переквалификация агентского договора, если посредничество фиктивно. Если агентский договор лишь прикрывает, например, субаренду или перепродажу, то вся сумма, полученная «агентом», признаётся его доходом и облагается полностью. Аналогичное правило действует и для самозанятого: если бы самозанятый фактически выступал агентом (посредником в интересах третьего лица), он утратил бы право на НПД по п. 5 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ, а соответствующие доходы подлежали бы обложению НДФЛ.

Практикообразующий критерий закреплён в п. 1 ст. 54.1 НК РФ: не допускается уменьшение налоговой базы в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни или нереальных сделках. Пока агентский договор отражает реальное посредничество (ИП реально совершает юридические/иные действия за вознаграждение от имени или за счёт принципала-самозанятого, а доходом ИП является только агентское вознаграждение) — схема законна. Признаками обоснованности являются: наличие реального поручения и отчёта агента (ст. 1008 ГК РФ), агентского вознаграждения, чека самозанятого-принципала, раздельного учёта денежных потоков.

Вывод: при реальном характере посредничества (агент действует за счёт и в интересах принципала, доход агента — только вознаграждение, самозанятый-принципал формирует чеки по реализованным через агента услугам) риски переквалификации минимальны. Если же агентский договор фиктивен и фактически прикрывает безвозмездную передачу выручки или трудоустройство, налоговый орган вправе переквалифицировать сделку с доначислением налога, пеней и штрафа.