Можно ли сдать биржевой аккаунт в аренду через договор и заверить его у нотариуса, если брокер запрещает передавать доступ третьим лицам?

Можно ли передать брокерский счёт в аренду по гл. 34 ГК РФ?

По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью. Статья 607. Объекты аренды 1. В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). Законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается. 2. Законом могут быть установлены особенности сдачи в аренду земельных участков и других обособленных природных объектов. 3. В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным. Статья 608. Арендодатель Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду. Статья 609.
— ст. 606 ГК РФ, п. 2

В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). Законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается. 2. Законом могут быть установлены особенности сдачи в аренду земельных участков
— п. 1 ст. 607 ГК РФ

Ключевой момент: договор аренды по смыслу гл. 34 ГК РФ требует предмета в виде непотребляемой вещи (земельные участки, здания, оборудование, транспорт и т.п.). Брокерский счёт — это не вещь, а совокупность прав (обязательственных требований к брокеру) по личному договору брокерского обслуживания конкретного лица. Счёт нельзя «передать во временное владение и пользование» так же, как вещь: вознаграждение счёта, личная идентификация и налоговый учёт привязаны к клиенту. Поэтому классический конструкт «аренды счёта» под гл. 34 ГК РФ формально не укладывается.

Брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом
— п. 1 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Брокерская деятельность строится на личном отношении с клиентом: брокер исполняет «поручение клиента» по договору с ним. Ваша сделка в обход брокера означает, что торговать будет лицо, которое не является клиентом брокера и не прошло у него идентификацию, — что прямо подрывает базовую схему брокерского обслуживания.

Вывод: оформить передачу счёта как «договор аренды» в строгом смысле гл. 34 ГК РФ юридически некорректно — предметом аренды счёт не является (не вещь). Заключить непоименованный/смешанный договор по ст. 421 ГК РФ формально можно, но это будет не «аренда», а договор о предоставлении доступа к счёту, который не отменяет того, что все права и обязанности перед брокером и налоговой остаются у владельца счёта.

Может ли нотариус удостоверить такой договор?

Нотариусы совершают следующие нотариальные действия: (В редакции Федерального закона от 29.12.2015 № 391-ФЗ ) 1) удостоверяют сделки;
— п. 1 ст. 35 Основ законодательства о нотариате

Круг полномочий нотариуса включает удостоверение сделок, то есть по общему правилу нотариус технически вправе удостоверить и ваш договор о передаче доступа. Однако:

Нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если: совершение такого действия противоречит закону; действие подлежит совершению другим нотариусом; с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий; сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении; сделка не соответствует требованиям закона;
— ст. 48 Основ законодательства о нотариате, п. 2, пп. 1

Нотариус обязан отказать в удостоверении, если «совершение такого действия противоречит закону» или «сделка не соответствует требованиям закона». Поскольку торговля по чужому брокерскому счёту лицом, не являющимся клиентом брокера, противоречит правилам брокера и схеме личного обслуживания (ст. 3 Закона «О рынке ценных бумаг»), а также побуждает обойти обязанности брокера по идентификации, нотариус с высокой вероятностью усмотрит противоречие закону и откажет в удостоверении. Кроме того, ст. 48 Основ (в части 115-ФЗ) позволяет нотариусу отказать в совершении действия при подозрении на легализацию доходов.

Вывод: хотя формально удостоверение сделок входит в компетенцию нотариуса (п. 1 ст. 35 Основ), заключение именно договора об «аренде» брокерского счёта с высокой вероятностью будет признано нотариусом противоречащим закону, и он откажет в удостоверении на основании ст. 48 Основ. Равно как и сам факт нотариального удостоверения не делает сделку, противоречащую закону, законной — нотариат лишь фиксирует волеизъявление сторон.

Законно ли это при запрете брокера на передачу доступа третьим лицам?

Запрет на передачу доступа третьим лицам, если он установлен правилами/договором с брокером, — это обязательное для вас условие договора брокерского обслуживания. Передача доступа знакомому в таких правилах является нарушением вашего договора с брокером.

За исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует
— п. 1 ст. 168 ГК РФ

Если такая сделка (передача доступа) нарушает требования закона либо условия, значимые для брокера и посягающие на интересы третьих лиц (в том числе самого брокера как стороны договора), она может быть признана оспоримой по п. 1 ст. 168 ГК РФ. Примечательно, что п. 4.2 ст. 3 Закона «О рынке ценных бумаг» даёт брокеру право отказаться от исполнения поручения клиента, если его исполнение приведёт к нарушению требований закона или к конфликту интересов — то есть брокер, выявив торговлю третьим лицом, может просто не исполнять такие поручения и/или расторгнуть договор.

Сам по себе отсутствие в законе прямого запрета «аренды счёта» не гарантирует законности: правила брокера и нормы о личном характере обслуживания (ст. 3 Закона № 39-ФЗ) делают схему рискованной, а по 115-ФЗ брокер обязан идентифицировать именно того, кто совершает операции.

Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. 2. Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна.
— п. 1, 2 ст. 170 ГК РФ

Отдельно оценивайте риск притворности: если «арендная плата» фактически является платой за услуги по торговле или перераспределением торгового дохода, суд по п. 2 ст. 170 ГК РФ может признать договор притворным (ничтожным), применив правила той сделки, которую стороны «имели в виду» (например, поручение/агентский договор от имени владельца счёта). Это повлечёт переквалификацию и пересмотр налоговых и правовых последствий.

Вывод: при наличии у брокера запрета на передачу доступа схема не является безусловно законной: вы нарушаете договор с брокером (что даёт брокеру право отказать в исполнении поручений и расторгнуть договор), а сама сделка рискует быть признанной оспоримой (ст. 168 ГК) либо притворной (ст. 170 ГК). Нотариальное удостоверение этой проблемы не решает.

Кто и с каких сумм платит НДФЛ?

В целях настоящей статьи и статей 214 1 , 214 3 , 214 4 и 214 9 настоящего Кодекса при получении доходов от осуществления операций (в том числе учитываемых на индивидуальном инвестиционном счете) с ценными бумагами, включая доходы, освобождаемые от обложения налогом на доходы физических лиц в соответствии с пунктами 17 2 и 17 2-1 статьи 217 настоящего Кодекса, операций с производными финансовыми инструментами, при осуществлении выплат по ценным бумагам и доходов, полученных в виде материальной выгоды от осуществления указанных операций и определяемых в соответствии со статьей 212 настоящего Кодекса, налоговым агентом признаются: (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 259-ФЗ) 1) доверительный управляющий или брокер, осуществляющие в интересах налогоплательщика указанные операции на основании договора доверительного управления, договора на брокерское обслуживание, договора поручения, договора комиссии или агентского договора с налогоплательщиком. При этом каждый налоговый агент определяет налоговую базу налогоплательщика по всем видам доходов от операций, осуществленных налоговым агентом в интересах этого налогоплательщика в соответствии с указанными договорами, за вычетом соответствующих расходов.
— п. 2 ст. 226.1 НК РФ

Это самая опасная часть схемы. По п. 2 ст. 226.1 НК РФ налоговым агентом по операциям со счётом признаётся брокер, и он исчисляет и удерживает налог с дохода налогоплательщика — клиента брокера, то есть с вас как владельца счёта. Брокеру безразлично, кто физически жмёт кнопку и отдаёт поручения: весь финансовый результат по счёту приписывается владельцу счёта — юридическому лицу договора. Ставка по доходам от торговли — 13–15% (и выше по прогрессивной шкале) в соответствии со ст. 209, 224 НК РФ.

Последствия для вас:

• НДФЛ с прибыли от торговли (финрезультат по счёту) брокер удержит именно с вас как с клиента-владельца счёта, даже если фактически торговал знакомый.
• «Арендная плата», которую вы получаете от знакомого, — это ваш доход (эквивалент вознаграждения за предоставление доступа), с которого вы также обязаны уплатить НДФЛ. Владелец счёта несёт налоговую нагрузку дважды: и с торгового результата счёта (через брокера), и с «арендной» платы, при этом фактически торговой прибылью завладел знакомый.

Вывод: если знакомый получил прибыль, а затем вывел её — налог с этой прибыли удержит брокер с вас, а вас налоговая будет рассматривать как лицо, получившее и торговый доход, и «арендную плату». Вы добросовестно не сможете «переложить» удержанный НДФЛ на знакомого без отдельного гражданско-правового механизма (и то — после удержания). Это радикальный налоговый и финансовый риск для владельца счёта.

Риск ответственности за незаконное предпринимательство у «арендатора»

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта. В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. (Пункт в редакции Федерального закона от 26.07.2017 № 199-ФЗ) 2. (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ) 3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. 4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. 5.
— п. 1 ст. 23 ГК РФ

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей
— ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ

Если знакомый систематически торгует на бирже через ваш счёт с целью извлечения прибыли, это признаётся предпринимательской деятельностью, которую по п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе вести только после регистрации ИП (исключения не распространяются на систематическую биржевую торговлю). При отсутствии регистрации его действия образуют состав по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ — штраф 500–2000 руб. за незаконное предпринимательство.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии либо без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств в случаях, когда такие лицензия, аккредитация в национальной системе аккредитации или аккредитация в сфере технического осмотра транспортных средств обязательны , если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству
— ч. 1 ст. 171 УК РФ

А при причинении крупного ущерба (или извлечении дохода в крупном размере) наступает уже уголовная ответственность по ч. 1 ст. 171 УК РФ за незаконное предпринимательство без регистрации. Систематическая биржевая торговля через чужой счёт — ровно тот случай, когда обороты и доходы могут превысить порог крупного размера, образуя состав преступления.

Вывод: если знакомый торгует систематически и получает существенный доход, он рискует быть привлечённым к административной (ст. 14.1 КоАП) или уголовной (ст. 171 УК) ответственности за незаконное предпринимательство. При этом все формальные признаки деятельности (владелец счёта, налоговый агент, договор с брокером) остаются на вас, так что в случае проверки именно вам придётся объяснять, кто и почему реально торговал. Если знакомый уже имеет статус ИП (или НПД) — риски его ответственности ниже, но не снимается вопрос о нарушении договора с брокером и налоговых обязательств владельца счёта.

Легальные альтернативы, доказательства и исполнение схемы

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
— п. 1 ст. 421 ГК РФ

Из принципа свободы договора следует, что вместо рискованной «аренды счёта» стороны могут выбрать законные конструкции:

• Доверительное управление ценными бумагами у брокера (брокер на основании договора доверительного управления, ст. 1012 ГК РФ) — знакомый может передавать вам деньги/поручения через легальный инструмент, где брокер остаётся исполнителем, а права и налоги распределены по договору.
• Открытие отдельного счёта на знакомого — самый чистый вариант: каждый торгует на собственном счёте, каждый сам налоговый агент по своему счёту, нет нарушения правил брокера.
• Договор поручения/комиссии — если вы даёте знакомому полномочия совершать сделки от вашего имени (в пределах, допустимых брокером), с оформлением налоговых последствий на вас.

В целях настоящей статьи и статей 214 1 , 214 3 , 214 4 и 214 9 настоящего Кодекса при получении доходов от осуществления операций (в том числе учитываемых на индивидуальном инвестиционном счете) с ценными бумагами, включая доходы, освобождаемые от обложения налогом на доходы физических лиц в соответствии с пунктами 17 2 и 17 2-1 статьи 217 настоящего Кодекса, операций с производными финансовыми инструментами, при осуществлении выплат по ценным бумагам и доходов, полученных в виде материальной выгоды от осуществления указанных операций и определяемых в соответствии со статьей 212 настоящего Кодекса, налоговым агентом признаются: (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 259-ФЗ) 1) доверительный управляющий или брокер, осуществляющие в интересах налогоплательщика указанные операции на основании договора доверительного управления, договора на брокерское обслуживание, договора поручения, договора комиссии или агентского договора с налогоплательщиком. При этом каждый налоговый агент определяет налоговую базу налогоплательщика по всем видам доходов от операций, осуществленных налоговым агентом в интересах этого налогоплательщика в соответствии с указанными договорами, за вычетом соответствующих расходов.
— п. 2 ст. 226.1 НК РФ

Что касается исполнения и доказательств: весь торговый результат и налоговый учёт идут через брокера на владельца счёта. Данные о том, кто фактически отдавал поручения (IP-адреса, логины, устройства, переписка), могут быть запрошены налоговой и использованы против обеих сторон: против «арендатора» — как доказательство незарегистрированной предпринимательской деятельности, против владельца — как доказательство нарушения договора с брокером и сокрытия реального доходополучателя. Зафиксировать «кто торговал» договором вы не сможете противопоставить налоговой и брокеру — для них стороной сделки является владелец счёта.

Вывод: безопасных способов «сдать счёт в аренду» не существует — схема конфликтует с личным характером брокерского обслуживания и налоговым учётом. Разумные альтернативы: открыть знакомому собственный счёт, либо, если вы хотите участвовать сами, — оформить доверительное управление или поручение в рамках договора с брокером, предварительно согласовав это с брокером (его правила часто прямо это допускают через механизм доверительного управления, но не через «аренду» доступа).

Легальные альтернативы «аренды счёта»

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.
— п. 1 ст. 1012 ГК РФ

Законный способ, при котором имуществом (ценными бумагами/денежными средствами) управляет не собственник, а иное лицо в интересах собственника, — это договор доверительного управления. В отличие от «аренды счёта», здесь управляющий не становится собственником, а действует «в интересах учредителя управления», и права/обязанности сохраняют прозрачную привязку к владельцу. На финансовом рынке доверительный управляющий (сам брокер) работает по отдельной лицензии и режиму налогового агента — это штатный, предусмотренный законом инструмент.

Альтернативы «аренды»:

• доверительное управление у брокера (ст. 1012 ГК) — доход и налоги привязаны к учредителю, а торгует управляющий на законном основании;
• открытие знакомому собственного брокерского счёта — каждый сам является клиентом, проходит идентификацию и сам несёт налоговые обязательства (п. 2 ст. 226.1 НК РФ — брокер является налоговым агентом по счёту своего клиента);
• договор поручения/агентский — если брокер допускает уполномочивание представителя, знакомый действует от вашего имени в рамках вашего же договора с брокером.

Вывод: безопасная «аренда» чужого брокерского счёта как объекта, который третье лицо использует от своего имени, законом не предусмотрена. Легальные альтернативы существуют (доверительное управление, открытие собственного счёта, поручение), и выбор любой из них снимает и конфликт с правилами брокера, и проблему «перекладывания» налога на владельца счёта.

Что будет, если брокер выявит передачу доступа

При наличии у адвоката, доверительного собственника (управляющего) иностранной структуры без образования юридического лица, исполнительного органа личного фонда (кроме наследственного фонда), в том числе международного личного фонда (кроме международного наследственного фонда), лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, в том числе аудиторской организации и индивидуального аудитора, лица, осуществляющего майнинг цифровой валюты (в том числе участника майнинг-пула), любых оснований полагать, что операция или сделка, указанные в подпункте 1 пункта 1 настоящей статьи, либо совокупность указанных операций и (или) сделок и (или) действия клиента, связанные с проведением указанных операций и (или) сделок, осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов
— п. 2 ст. 7.1 ФЗ № 115-ФЗ

По 115-ФЗ лицо, оказывающее услуги на финансовом рынке, при наличии «любых оснований полагать», что операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, обязано уведомить уполномоченный орган. Передача доступа третьему лицу, не прошедшему идентификацию, — классический признак, порождающий у брокера именно такие основания. Это означает не только блокировку операций, но и возможное сообщение о вас как о клиенте, через счёт которого проводятся анонимные для брокера операции.

Дополнительно — п. 4.2 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» (закреплён в прочитанном тексте ст. 3) даёт брокеру право отказаться от исполнения поручения, если исполнение «приведёт к нарушению требований федеральных законов, нормативных актов Банка России» или «к реализации конфликта интересов». Торговля третьим лицом через ваш счёт попадает под это основание: брокер вправе перестать исполнять поручения и/или расторгнуть договор брокерского обслуживания как нарушенный вами (передача доступа в нарушение правил).

Вывод: при выявлении передачи доступа брокер с высокой вероятностью (1) откажется исполнять поступающие поручения, (2) заблокирует операции и (3) расторгнет договор либо уведомит уполномоченный орган (Росфинмониторинг) о подозрительных операциях. Вы рискуете потерять счёт и столкнуться с последствиями по 115-ФЗ, а «договор аренды» перед брокером и надзорными органами вас не защитит.