Продажа экскаватора-погрузчика через лизинг: риски и серые схемы для директора ООО на НДС

Невозможность «лизинга» напрямую между продавцом и покупателем без лизинговой компании

Предложение покупателя оформить отчуждение экскаватора как «лизинг» требует точной квалификации. По закону лизинг — трёхстороннее правоотношение, в котором лизингодатель приобретает имущество (как правило, у третьего лица-продавца) и передаёт его лизингополучателю во временное владение и пользование. Вы, владея экскаватором на праве собственности, в классическую схему не вписываетесь: лизингодателем вы быть не можете, потому что не «приобретаете» собственное имущество.

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. (В редакции Федерального закона от 08.05.2010 № 83-ФЗ) Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем. Часть. (Дополнение частью - Федеральный закон от 08.05.2010 № 83-ФЗ) (Утратила силу - Федеральный закон от 31.12.2014 № 512-ФЗ) Особенности договора финансовой аренды (договора лизинга), заключаемого государственным или муниципальным учреждением, устанавливаются Федеральным законом от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)". (Дополнение частью - Федеральный закон от 31.12.2014 № 512-ФЗ)
— ст. 665 ГК РФ

Это означает: договор «лизинга» между вашим ООО и покупателем, где вы «передаёте в лизинг» уже принадлежащий вам экскаватор, юридически невозможен в качестве лизинга — при буквальном применении ст. 665 ГК РФ лизингодатель должен именно приобрести имущество. Если же сторонами оформляется документ под названием «договор лизинга» без лизинговой компании, по своей правовой природе это, как правило, договор купли-продажи с рассрочкой платежа либо аренда с выкупом — а это уже предмет спора о притворности.

Единственно легальная конфигурация с участием лизинга — через реальную лизинговую компанию, где ваш продавец выступает именно продавцом имущества. Возможен и так называемый «возвратный лизинг», но он имеет критически важное отличие: продавец одновременно выступает лизингополучателем, т.е. остаётся пользователем имущества. Для вас (при продаже третьему лицу) это не подходит, поскольку вы передаёте актив вовне.

продавец - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения
— п. 1 ст. 4 ФЗ № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»

В вашей ситуации покупатель — третье лицо, а не вы сами. Следовательно, конструкция «возвратного лизинга» здесь не работает: лизингополучателем являетесь не вы, а покупатель. Реально применимая схема — продажа экскаватора лизинговой компании, которая затем передаёт его в лизинг вашему покупателю: вы выступаете продавцом по договору купли-продажи с лизинговой компанией, и для вас налоговые последствия идентичны обычной продаже (реализация облагается НДС и учитывается в прибыли).

Вывод. Прямой «лизинг» между вами и покупателем без участия лизинговой компании юридически невозможен: по ст. 665 ГК РФ и п. 1 ст. 4 ФЗ № 164-ФЗ лизингодатель обязан приобрести имущество, чего в вашей сделке нет. Вам не следует подписывать «лизинговый» договор напрямую с покупателем — это притворная сделка. При желании провести лизинг — он возможен только через лизинговую компанию, где вы — продавец, а покупатель — лизингополучатель.

Риск притворности сделки и её недействительности (п. 2 ст. 170 ГК РФ)

Если стороны под видом «лизинга» фактически оформляют куплю-продажу (переход права собственности с рассрочкой платежа), то такой «лизинговый» договор — притворная сделка, прикрывающая куплю-продажу.

Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила
— п. 2 ст. 170 ГК РФ

Для вас как директора это ключевая правовая опасность. П. 2 ст. 170 ГК РФ прямо квалифицирует такую конструкцию как ничтожную, а к прикрываемой сделке (купле-продаже) будут применяться относящиеся к ней правила — то есть суд или налоговая просто переквалифицируют «лизинг» назад в куплю-продажу, с налогами и возможными рисками для обеих сторон. Никакой экономии или защиты такая схема вам не даёт, а создаёт лишь судебные и налоговые риски.

Серые схемы, которые могут скрываться под «лизинговым» предложением покупателя, обычно сводятся к трём вариантам, и все они угрожают вам:

1. Занижение цены сделки — оформляется низкая продажная цена + сокрытие выкупной части в «лизинговых платежах», чтобы уйти от НДС и налога на прибыль (см. блок об НДС). Риск доначислений по ст. 54.1 и ст. 122 НК РФ.
2. «Обратный лизинг» через техническую лизинговую компанию — привлекается фирма-однодневка/«техническая» лизинговая компания, через которую якобы проходит актив, чтобы покупатель взял НДС к вычету по «лизинговым платежам», а фактически актив ушёл сразу. Риск признания вычета необоснованным и привлечения продавца как выгодоприобретателя.
3. Маскировка реальной цены — покупатель заинтересован в завышении «лизинговых платежей», чтобы нарастить НДС к вычету, а вы занижаете выручку. Это двусторонняя налоговая схема.

Вывод. Оформление отчуждения экскаватора под видом «лизинга» напрямую с покупателем прикрывает куплю-продажу и по п. 2 ст. 170 ГК РФ ничтожно, а положенная в основу налоговая выгода покупателя может быть переквалифицирована налоговым органом. Заключать такой договор рискованно и невыгодно: вы несёте риск доначислений, а прикрытая купля-продажа обойдётся вам дороже из-за штрафов.

Налоговые последствия для вашего ООО (НДС, налог на прибыль) и риски ст. 54.1, 122 НК РФ

Ваше ООО на общем режиме (плательщик НДС). Любая реализация амортизируемого имущества (экскаватора) — облагаемая операция, независимо от того, как договор назван. Для целей НДС передача права собственности на товары приравнивается к отгрузке и облагается.

Объектом налогообложения признаются следующие операции: 1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав
— ст. 146 НК РФ, п. 1

Налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105 3 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения суммы налога
— п. 1 ст. 154 НК РФ

моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7 - 11, 13 - 15 настоящей статьи, является наиболее ранняя из следующих дат: 1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав; 2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав
— ст. 167 НК РФ, п. 1

Применительно к продаже экскаватора: момент определения базы по НДС — наиболее ранняя из дат: день отгрузки (передачи) экскаватора либо день оплаты. То есть даже при рассрочке платежа (а рассрочка по сути и есть скрываемая под «лизингом» операция) НДС начисляется в момент передачи актива покупателю, а не по мере получения платежей. Никакой отсрочки НДС «лизинговый» вид договора вам не даёт — если, конечно, под ним не скрывается занижение цены. По цене имущества вы также должны начислить НДС на всю продажную стоимость.

Для вас принципиально: регулирование цен между независимыми сторонами — по рыночным ценам (ст. 105.3 НК РФ). Если «лизинговые платежи» в сумме дают заниженную цену экскаватора, налоговая вправе доначислить НДС исходя из рыночной цены, а не из заниженной.

Главный налоговый запрет для вас — ст. 54.1 НК РФ: нельзя уменьшать налоговую базу искажением сведений о фактах хозяйственной жизни (в т.ч. через притворный «лизинг» вместо продажи).

Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика
— ст. 54.1 НК РФ, п. 1

За умышленное занижение налоговой базы (что прямо следует из занижения цены под видом «лизинга») предусмотрен штраф в размере 40% от неуплаченной суммы налога:

Деяния, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, совершенные умышленно, влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 16.11.2011 № 321-ФЗ)
— п. 2 ст. 122 НК РФ

Вывод. Для вашего ООО НДС и налог на прибыль с продажи экскаватора определяются одинаково, как при обычной купле-продаже по рыночной цене, независимо от названия договора. «Лизинговый» вид не даёт вам отсрочки или экономии по НДС, а при занижении цены грозит доначислением НДС и налога на прибыль по рыночной цене (ст. 105.3 НК РФ), штрафом до 40% при умысле (п. 2 ст. 122 НК РФ) и отказом в учёте расходов/вычетов (ст. 54.1 НК РФ). Покупателю «лизинг» выгоден для разнесения и манипуляции НДС-вычетами, но для вас это чистый риск без выгоды.

Корпоративный процесс: крупная сделка, ответственность директора

Продажа экскаватора-погрузчика — отчуждение имущества ООО. В зависимости от стоимости сделки относительно балансовой стоимости активов общества она может быть крупной сделкой, требующей одобрения общего собрания участников. Критерий — цена или балансовая стоимость отчуждаемого имущества составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества (по данным бухгалтерской отчётности на последнюю отчётную дату), а сама сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.

Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом: связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, в результате которых у общества возникает обязанность направить обязательное предложение в соответствии с главой XI 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ "Об акционерных обществах"), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату
— п. 1, 2 ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ «Об ООО»

Практический вывод для вас: оцените балансовую стоимость активов ООО и цену продажи экскаватора. Если цена продажи (или балансовая стоимость имущества — берётся наибольшая из этих величин) составляет 25% и более от активов, сделка крупная и до её заключения нужно решение общего собрания участников. Учтите также п. 2 ст. 46: при отчуждении сравнивается наибольшая из балансовой стоимости имущества и цены его отчуждения. Совершение крупной сделки без одобрения даёт участникам право оспорить её (по ст. 173.1 ГК РФ) и создаёт риск признания сделки недействительной.

Как директор вы несёте личную ответственность за убытки, причинённые обществу виновными действиями. Если вы проведёте рискованную притворную «лизинговую» сделку без должной проверки и она обернётся для общества убытками (доначисления, штрафы, невозврат актива), участники вправе взыскать их с вас.

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу
— п. 1 ст. 53.1 ГК РФ

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно
— п. 1 ст. 44 ФЗ № 14-ФЗ «Об ООО»

Для защиты вам следует: (1) проверить, не квалифицируется ли сделка как крупная и/или как сделка с заинтересованностью (ст. 45 ФЗ № 14-ФЗ — если покупатель связан с участниками/директором), и при необходимости получить решение общего собрания; (2) провести сделку как обычную куплю-продажу по рыночной цене с обычным графиком платежей — это минимизирует риски притворности, НДС-доначислений и личной ответственности. Вопрос о крупности сделки решается по факту балансовых показателей — по метке «если цена ≥ 25% активов — сделка крупная и требует одобрения; если меньше — одобрение не требуется».

Вывод. Продажа экскаватора может потребовать одобрения участников как крупная сделка (п. 1, 2 ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ) — нужно сверить цену/балансовую стоимость имущества с 25% активов. Проведение рискованной притворной сделки без учёта корпоративного порядка влечёт для вас личный риск взыскания убытков (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ, п. 1 ст. 44 ФЗ № 14-ФЗ). Безопасное решение — обычная купля-продажа по рыночной цене с надлежащим одобрением, а не «лизинг» напрямую с покупателем.

Гражданско-правовые (денежные) последствия притворной сделки и просрочки оплаты

Помимо налоговых рисков, у «лизинговой» схемы есть прямой гражданско-правовой блок последствий, значимый для вашего ООО как стороны сделки.

Если заключённый под видом «лизинга» договор будет признан притворным (прикрывающим куплю-продажу), наступает ничтожность, и каждая сторона должна возвратить другой всё полученное, а при невозможности вернуть имущество в натуре (например, экскаватор уже перепродан или изношен) — возместить его стоимость.

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом. (В редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ) 3. Если из существа оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время. (В редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ) 4. Суд вправе не применять последствия недействительности сделки (пункт 2 настоящей статьи), если их применение будет противоречить основам правопорядка или нравственности. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 07.05.2013 № 100-ФЗ) Статья 168. Недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта 1. За исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. 2.
— п. 2 ст. 167 ГК РФ

Это означает: в случае переквалификации «лизинга» в куплю-продажу с искажёнными условиями или при признании сделки недействительной вашему ООО придётся вернуть полученные средства и получить обратно экскаватор либо его стоимость. На практике при такой переквалификации чаще происходит обратное: поскольку фактически имелась в виду купля-продажа, суд или налоговый орган просто донастроит её условия (цена по рыночным показателям, обязанность покупателя доплатить), что прямо коррелирует с блоком о НДС.

Если же покупатель станет задерживать оплату (а рассрочка, скрытая под «лизинговые платежи», как раз создаёт такую ситуацию), у вас возникает право на проценты по ст. 395 ГК РФ за каждый день просрочки по ключевой ставке Банка России — это ваша защита от «выгодной покупателю» растянутой оплаты.

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Вывод. При признании «лизинга» притворным наступает двусторонняя реституция с возмещением стоимости имущества (п. 2 ст. 167 ГК РФ), а при просрочке оплаты вы вправе взыскать проценты по ключевой ставке Банка России (п. 1 ст. 395 ГК РФ). Это дополнительный аргумент в пользу проведения обычной купли-продажи с фиксированным графиком платежей: так вы фиксируете денежное обязательство покупателя и защищены процентами за просрочку.

Сроки и процедура оспаривания крупной сделки, исполнение НДС-обязанности

По процедуре: решение о согласии на крупную сделку принимается общим собранием участников ООО, а в решении должны быть указаны сторона, цена, предмет и существенные условия сделки или порядок их определения (п. 3 ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ). Если вы проведёте продажу экскаватора без такого решения (при его обязательности), сделка оспорима, а пропуск срока исковой давности восстановлению не подлежит — что работает и против неопределённости: спор о крупной сделке ограничен по времени.

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной в соответствии со статьей 173 1 Гражданского кодекса Российской Федерации по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества. Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит
— п. 4 ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ «Об ООО»

Практическое следствие: перед продажей экскаватора зафиксируйте решение общего собрания (либо подтвердите, что сделка не превышает порог 25% активов и не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности). Отсутствие надлежащего одобрения даёт участникам право оспорить сделку, что при уже переданном экскаваторе создаёт для общества риск реституции и потери актива.

По исполнению налоговой обязанности (механизм, а не допустимость): момент начисления НДС — наиболее ранняя из дат отгрузки (передачи экскаватора) или оплаты, что я уже цитировал выше (ст. 167, 154 НК РФ). Существенно, что при передаче права собственности без перемещения товара она приравнивается к отгрузке (п. 3 ст. 167 НК РФ) — то есть НДС у вас возникает в момент передачи экскаватора покупателю по акту, независимо от поступления «лизинговых платежей».

Вывод. Процедурно продажа экскаватора оформляется обычной куплей-продажей с актом приёма-передачи и счётом-фактурой; НДС начисляется в момент передачи (отгрузки) или оплаты — по наиболее ранней дате. Если сделка крупная, до её заключения необходимо решение общего собрания участников; оспорить такую сделку можно только с соблюдением исковой давности, которая при пропуске не восстанавливается (п. 4 ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ).