Может ли физическое лицо заключить с ИП договор о доле в бизнесе (25% выручки) для открытия шаурмичной?

Возможен ли «договор долей» как простое товарищество (договор о совместной деятельности)

Черновик, который описан («совместная деятельность», «ИП ведёт деятельность, а знакомый получает процент от выручки», «расходы пополам», «кассу ведёт ИП»), по содержанию ближе всего к договору простого товарищества (о совместной деятельности). Эта конструкция прямо урегулирована гл. 55 ГК РФ, и главный ограничитель — субъектный состав сторон.

Статья 1041. Договор простого товарищества 1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. 2. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
— ст. 1041 ГК РФ

Смысл п. 2 ст. 1041 ГК РФ для вашей ситуации решающий: если товарищество создаётся для осуществления предпринимательской деятельности (а шаурмичная — именно она), то его сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Обычное физическое лицо без статуса ИП стороной такого договора быть не может — на что прямо указывает второй абзац приведённой нормы.

Дополнительно сама логика товарищества: вклады соединяются и обособляются, всё внесённое становится общей долевой собственностью, а расходы/убытки распределяются по соглашению (но полное освобождение кого-либо от них ничтожно).

1. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. 2. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
   — ст. 1042 ГК РФ, п. 1

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.
— ст. 1046 ГК РФ

Это важно для договорённостей «25% выручки» и «расходы пополам»: в модели простого товарищества распределяется прибыль, а не «выручка», а вклады могут быть не только деньгами, но и навыками/деловой репутацией; при этом снять с одного из товарищей расходы полностью всё равно нельзя (соглашение о полном освобождении ничтожно). Однако всё это применимо только при соблюдении п. 2 ст. 1041 ГК РФ — то есть если знакомый тоже станет ИП либо стороной будет коммерческая организация.

Если знакомый согласен зарегистрироваться как ИП — договор простого товарищества между двумя ИП становится законным, и тогда ваши условия (вклады, распределение, ведение дел одним из товарищей) встраиваются в гл. 55 ГК РФ.

Если знакомый остаётся обычным физлицом — простым товариществом для предпринимательской деятельности эти отношения оформить нельзя: в силу п. 2 ст. 1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества, заключаемого для предпринимательской цели, могут быть только ИП и (или) коммерческие организации. Нужна иная конструкция (разбор ниже, блоки 2–4).

Вывод: «договор долей» в виде простого товарищества для предпринимательской цели с обычным физлицом заключить нельзя — п. 2 ст. 1041 ГК РФ допускает в таком договоре только ИП и/или коммерческие организации. Либо знакомый регистрируется как ИП, либо выбирается другая договорная модель.

Если договор всё же подпишут «как в черновике»: притворность и деятельность без регистрации

Предположим, стороны не меняют статус знакомого и оформляют документ «о совместной деятельности», по которому физлицо фактически получает долю от предпринимательского результата. Суд и проверяющие будут смотреть на фактическое содержание, а не на заголовок.

1. Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. 2. Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.
   — ст. 170 ГК РФ, п. 1

Статья 170 ГК РФ позволяет признать «прикрывающую» сделку ничтожной и применить правила той сделки, которую стороны действительно имели в виду. То есть под вывеской «совместной деятельности» суд увидит реальные отношения (агентские/услуги/трудовые) и применит их нормы. Свобода договора этому не мешает, но и не спасает от переквалификации.

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. 2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
   — п. 1, 2 ст. 421 ГК РФ

Далее ключевой тест: если знакомый самостоятельно, на свой риск, систематически извлекает прибыль из продажи товаров/услуг, это признаки предпринимательской деятельности, требующей регистрации.

Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. (В редакции Федерального закона от 26.07.2017 № 199-ФЗ) Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. 2. Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ. 3. К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.
— абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя
— п. 1 ст. 23 ГК РФ

И тогда включается ответственность за работу без регистрации.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии либо без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств в случаях, когда такие лицензия, аккредитация в национальной системе аккредитации или аккредитация в сфере технического осмотра транспортных средств обязательны , если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству, за исключением случаев, предусмотренных статьей 171 3 настоящего Кодекса, - (В редакции федеральных законов от 07.12.2011 № 420-ФЗ, от 26.07.2017 № 203-ФЗ, от 26.07.2019 № 207-ФЗ, от 06.04.2024 № 79-ФЗ) наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев.
— ч. 1 ст. 171 УК РФ

Обратите внимание: сама по себе доля выручки от одной точки обычно не даёт крупного ущерба, поэтому чаще грозит административная (ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ), а не уголовная ответственность; уголовная (ч. 1 ст. 171 УК РФ) требует причинения крупного ущерба. Отдельно — если отношения построены на личном труде знакомого в точке (он стоит за прилавком под контролем ИП), они могут быть квалифицированы как трудовые.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка
— ч. 1 ст. 15 ТК РФ

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) избрания на должность; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) судебного решения о заключении трудового договора; абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— ч. 1 ст. 16 ТК РФ

Вывод: если оставить физлицо без регистрации и вести дела «по черновику», договор рискует быть признан притворным (ст. 170 ГК РФ), а партнёр — привлечён по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ за деятельность без регистрации (при крупном ущербе — по ч. 1 ст. 171 УК РФ); при личном труде возможна переквалификация в трудовые отношения. Поэтому безопаснее не маскировать предпринимательство, а выбрать надлежащую форму.

Как оформить правильно: агентский договор / возмездные услуги / коммерческая концессия

Раз простого товарищества с физлицом не выходит, законным и рабочим вариантом будет возмездный гражданско-правовой договор: знакомый оказывает ИП услуги (или действует как агент), а вознаграждение привязывается к выручке точки. Это прямо допускается свободой договора.

1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
   — ст. 1005 ГК РФ, п. 1

Агентский договор удобен тем, что агент совершает по поручению принципала юридические и иные действия за вознаграждение — под это можно «подвести» организацию точки, привлечение клиентов, закупки. Вознаграждение можно выразить в том числе как процент от выручки; аналогичный подход прямо закреплён для коммерческой концессии, где закон разрешает платить «отчислениями от выручки».

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
— ст. 1030 ГК РФ

Если знакомый оказывает именно услуги (управление точкой, поиск поставщиков, маркетинг), подойдёт и договор возмездного оказания услуг.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
— п. 1 ст. 779 ГК РФ

Возможна и коммерческая концессия (правообладатель передаёт знакомому комплекс прав, например товарный знак «шаурмичной»), где вознаграждение по ст. 1030 ГК РФ прямо может быть в форме отчислений от выручки; но для неё нужен охраняемый объект (товарный знак и т.п.), поэтому для старта обычно проще агентский договор или услуги.

Важно очертить границы: агент/исполнитель — самостоятельное лицо, а не «совладелец бизнеса»; он не несёт риски точки и получает именно вознаграждение за услуги. Попытка оформить под видом услуг реальное совместное ведение бизнеса вернёт к риску переквалификации (блок 2).

Вывод: правильная альтернатива — агентский договор (ст. 1005 ГК РФ) либо договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ) с вознаграждением в процентах от выручки, при возможности — коммерческая концессия (ст. 1027, 1030 ГК РФ). Это законно для обычного физлица и не требует статуса ИП (при условии, что это не маскировка собственной предпринимательской деятельности — см. блок 2).

Риски и деньги: налоговые последствия и личная ответственность

Даже при законной модели (агентский договор/услуги) у знакомого возникнет облагаемый доход, и ИП как источник выплаты должен исполнить функции налогового агента по НДФЛ.

российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации; (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 31.07.2023 № 389-ФЗ)
— п. 1 ст. 226 НК РФ

Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ, российские организации и индивидуальные предприниматели, от которых или в результате отношений с которыми физлицо получило доход, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить налог. Значит, ИП А. Смирнов будет удерживать НДФЛ (13%) с выплачиваемого знакомому вознаграждения — это надо прямо предусмотреть в договоре, чтобы не возникло спора «получил 25% или 25% минус налог». Если же знакомый оформится как ИП или самозанятый, порядок налогообложения меняется, и вопрос агентского удержания решается иначе — это зависящая от статуса развилка.

Отдельно — личная имущественная ответственность. Если отношения построены как товарищество/совместная деятельность, общие долги распределяются на товарищей, и отвечать придётся всем имуществом.

Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством.
— ст. 24 ГК РФ

При агентском/услуговом договоре личная ответственность знакомого ограничена договором, но при незарегистрированном предпринимательстве (блок 2) он отвечает как обычный гражданин всем своим имуществом, включая долги перед поставщиками и налоговой.

Вывод: доход знакомого в любой модели облагается НДФЛ, а удерживать и перечислять налог при выплате обязан ИП как налоговый агент (п. 1 ст. 226 НК РФ) — это нужно учесть в договоре и в расчёте «25%». Личная ответственность физлица — всем имуществом (ст. 24 ГК РФ). Рекомендую закрепить в договоре: порядок расчёта вознаграждения (от выручки брутто/нетто), кто платит НДФЛ, кто ведёт учёт и кассу, сроки выплат и порядок выхода из отношений.