Сохранится ли лицензия на образовательную деятельность и право клиентов на налоговый вычет, если сменить основной ОКВЭД с 85.41 на 88.9, оставив 85.41 дополнительным?

Действует ли лицензия при смене основного ОКВЭД

Ключевой вопрос — является ли смена кодов ОКВЭД основанием для переоформления лицензии. Основания внесения изменений в реестр лицензий исчерпывающе перечислены в ч. 1 ст. 18 Закона № 99-ФЗ:

1. Внесение изменений в реестр лицензий осуществляется в следующих случаях: 1) реорганизация юридического лица в форме преобразования, слияния (при условии наличия у каждого участвующего в слиянии юридического лица по состоянию на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц лицензии на один и тот же вид деятельности), присоединения лицензиата к другому юридическому лицу; 2) изменение наименования лицензиата, изменение наименования филиала лицензиата в случае, если нормативными правовыми актами Российской Федерации предусмотрено внесение в реестр лицензий сведений о филиале лицензиата, изменение наименования филиала иностранного юридического лица; 3) изменение адреса места нахождения лицензиата, изменение адреса места нахождения филиала лицензиата в случае, если нормативными правовыми актами Российской Федерации предусмотрено внесение в реестр лицензий сведений об адресе места нахождения филиала лицензиата, изменение адреса места нахождения на территории Российской Федерации филиала иностранного юридического лица; 4) изменение имени, фамилии и (в случае, если имеется) отчества индивидуального предпринимателя; 5) изменение места жительства индивидуального предпринимателя; 6) изменение реквизитов документа, удостоверяющего личность индивидуального предпринимателя; 7) изменение номера телефона, адреса электронной почты лицензиата; 8) изменение мест осуществления лицензируемого вида деятельности; 9) изменение перечня выполняемых работ, оказываемых услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности; 10) изменение в соответствии с нормативным правовым актом Российской Федерации наименования лицензируемого вида деятельности, перечней работ, услуг, которые выполняются, оказываются в составе конкретных видов деятельности; 11) иные случаи, предусмотренные настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.
   — ч. 1 ст. 18 ФЗ от 04.05.2011 № 99-ФЗ

Обратите внимание: в этом закрытом перечне НЕТ такого основания, как «изменение кодов ОКВЭД» или «изменение основного вида деятельности по ОКВЭД». Единственное основание, которое формально могло бы иметь отношение к перечню программ, — п. 9 «изменение перечня выполняемых работ, оказываемых услуг» — но оно касается именно лицензируемых услуг, а не кода статистической классификации деятельности в ЕГРЮЛ.

Сведения о лицензии и сведения о кодах ОКВЭД — это разные по своей природе данные в ЕГРЮЛ:

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом (за исключением сведений о лицензиях на осуществление деятельности, связанной с защитой государственной тайны) ;
— подп. «м» п. 1 ст. 5 ФЗ № 129-ФЗ

п) коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности заявительного типа - коды основного вида экономической деятельности и дополнительных видов экономической деятельности (при наличии) с указанием не менее четырех цифровых знаков кода ;
— подп. «п» п. 1 ст. 5 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ

Лицензия на образовательную деятельность привязана не к коду ОКВЭД, а к тому, «что» реализуется — видам образования, подвидам дополнительного образования, адресам мест осуществления деятельности, как это следует из ч. 1 и ч. 4 ст. 91 ФЗ-273:

1. Образовательная деятельность подлежит лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации о лицензировании отдельных видов деятельности с учетом особенностей, установленных настоящей статьей. Лицензирование образовательной деятельности осуществляется по видам образования, по уровням образования, по профессиям, специальностям, направлениям подготовки , научным специальностям (для профессионального образования), по подвидам дополнительного образования , по областям и видам профессиональной деятельности
   — ч. 1 ст. 91 ФЗ от 29.12.2012 № 273-ФЗ

1. В соответствующую запись в реестре лицензий на осуществление образовательной деятельности по каждому лицензиату включаются сведения о видах образования, об уровнях образования (в отношении профессионального образования также сведения о профессиях, специальностях, направлениях подготовки, научных специальностях и присваиваемой по соответствующим профессиям, специальностям и направлениям подготовки квалификации), о подвидах дополнительного образования (в отношении дополнительного профессионального медицинского образования и фармацевтического образования также сведения о видах дополнительных профессиональных программ (программ профессиональной переподготовки и (или) программ повышения квалификации), об уровнях квалификации и о специальностях, установленных номенклатурой специальностей специалистов, имеющих медицинское и фармацевтическое образование, утверждаемой в соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 2011 года № 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации"), об областях и о видах профессиональной деятельности, по которым осуществляется реализация дополнительных профессиональных программ, в отношении которых утверждены типовые дополнительные профессиональные программы, а также об адресах мест осуществления образовательной деятельности
   — ч. 4 ст. 91 ФЗ № 273-ФЗ

Лицензирование осуществляется «по видам образования, по уровням образования... по подвидам дополнительного образования», а в реестр включаются «сведения о видах образования... о подвидах дополнительного образования... об адресах мест осуществления образовательной деятельности». Ни в одной норме код ОКВЭД не является элементом лицензии и не выступает условием её действия.

Вывод по вопросу: смена основного или дополнительного кода ОКВЭД (перенос 85.41 из основного в дополнительные) сама по себе НЕ является основанием для переоформления лицензии, её приостановления или аннулирования. Лицензия остаётся бессрочной и продолжает действовать, поскольку в реестре лицензий не меняются ни перечень реализуемых программ, ни адреса мест осуществления деятельности. Переоформление лицензии понадобится только если вы фактически меняете то, что указано в лицензии (адреса, программы), а не коды ОКВЭД.

Право клиентов на налоговый вычет за обучение

Право физлица на социальный налоговый вычет за обучение определяется наличием у организации лицензии на образовательную деятельность, а НЕ кодом ОКВЭД:

1. в сумме , уплаченной налогоплательщиком в налоговом периоде за свое обучение в организациях , осуществляющих образовательную деятельность, - в размере фактически произведенных расходов на обучение с учетом ограничения, установленного пунктом 2 настоящей статьи, а также в сумме, уплаченной налогоплательщиком-родителем за обучение своих детей в возрасте до 24 лет, налогоплательщиком-опекуном (налогоплательщиком-попечителем) за обучение своих подопечных в возрасте до 18 лет по очной форме обучения в организациях, осуществляющих образовательную деятельность, - в размере фактически произведенных расходов на это обучение, но не более 110 000 рублей на каждого ребенка в общей сумме на обоих родителей
   — подп. 2 п. 1 ст. 219 НК РФ

Указанный социальный налоговый вычет предоставляется при наличии у организации, осуществляющей образовательную деятельность, индивидуального предпринимателя (за исключением случаев осуществления индивидуальными предпринимателями образовательной деятельности непосредственно) лицензии на осуществление образовательной деятельности или при наличии у иностранной организации документа, подтверждающего статус организации, осуществляющей образовательную деятельность, либо при условии, что в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей содержатся сведения об осуществлении образовательной деятельности индивидуальным предпринимателем, осуществляющим образовательную деятельность непосредственно
— абз. о лицензии подп. 2 п. 1 ст. 219 НК РФ

Из приведённых норм прямо следует: вычет предоставляется «при наличии у организации, осуществляющей образовательную деятельность... лицензии на осуществление образовательной деятельности». Про код ОКВЭД в подп. 2 п. 1 ст. 219 НК РФ не сказано ни слова. Ваша организация является «организацией, осуществляющей образовательную деятельность» (именно такой термин использует п. 1 Положения о лицензировании применительно к ООО), имеет действующую бессрочную лицензию, в приложении к которой перечислены программы дополнительного образования детей и взрослых.

Дополнительные общеразвивающие программы для детей и взрослых, которые вы реализуете (кружки, курсы), — это именно образовательные программы по смыслу ст. 75 ФЗ-273:

1. Дополнительные общеобразовательные программы подразделяются на дополнительные общеразвивающие программы, дополнительные предпрофессиональные программы в области искусств и дополнительные образовательные программы спортивной подготовки. Дополнительные общеразвивающие программы реализуются для детей и для взрослых. Дополнительные предпрофессиональные программы в области искусств реализуются для детей. Дополнительные образовательные программы спортивной подготовки реализуются для детей и для взрослых.
   — ч. 2 ст. 75 ФЗ № 273-ФЗ

Поскольку 85.41 останется в ЕГРЮЛ (пусть и как дополнительный код), а главное — сохранится действующая лицензия с перечнем программ, основание для вычета у клиентов не исчезает. Единственное, что реально важно для налогового органа, — чтобы справка об оплате обучения (документ, подтверждающий фактические расходы, по форме, утверждённой ФНС) была выдана организацией, имеющей лицензию на момент оказания услуг.

Вывод по вопросу: клиенты-физлица сохранят право на налоговый вычет за обучение, если на момент обучения у вашей организации продолжает действовать лицензия на образовательную деятельность (что при смене ОКВЭД не меняется). Смена основного кода на 88.9 или иной при сохранении 85.41 среди дополнительных кодов сама по себе не лишает их вычета и не является основанием для снятия уже предоставленного вычета.

Как правильно оформить смену кода и чем это грозит при ошибке

Смена кодов ОКВЭД — это внесение изменений в сведения ЕГРЮЛ, не связанных с учредительными документами. Порядок — заявление по форме Р13014:

1. Для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.
   — абз. 1 п. 2 ст. 17 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ

Важно понимать юридическую природу кодов ОКВЭД («заявительного типа»): это сведения, которые юрлицо сообщает о себе само, с указанием не менее четырёх знаков. Они должны быть достоверными — то есть отражать фактическую экономическую деятельность.

Развилка по содержанию кода

Здесь есть две принципиально разные ветки:

Ветка А — 85.41 остаётся в ЕГРЮЛ среди кодов (хотя бы дополнительным). Это полностью безопасный вариант: деятельность по лицензированным образовательным программам сохраняет свою легальную основу, а смена «основного» на «дополнительный» код не влияет ни на лицензию, ни на вычет клиентов. Если вы реально продолжаете вести образовательную деятельность, оставить 85.41 в реестре обязательно — иначе сведения о видах деятельности станут недостоверными.

Ветка Б — 85.41 полностью исключается из ЕГРЮЛ. Это уже сомнительно, если вы фактически продолжаете осуществлять лицензируемую образовательную деятельность: коды в реестре перестанут соответствовать фактической деятельности. Формально лицензия не «умрёт» (код ОКВЭД не элемент лицензии), но возникнет расхождение между ЕГРЮЛ и реальностью, что само по себе создаёт риски и некорректно перед клиентами и контролирующими органами.

Риски и последствия

1. Страховые тарифы по «травматизму». Тариф на страхование от несчастных случаев определяется по основному виду экономической деятельности из ЕГРЮЛ:

Страховщик определяет страхователям (за исключением страхователей, применяющих специальный налоговый режим "Автоматизированная упрощенная система налогообложения") размер страхового тарифа на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на основании сведений об основном виде экономической деятельности, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц или едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей по состоянию на 15 апреля текущего года, за исключением случаев выявления страховщиком в результате проверки несоответствия сведений об основном виде экономической деятельности страхователя.
— абз. 3 ст. 21 ФЗ от 24.07.1998 № 125-ФЗ

Сменив основной код (например, с 85.41 на 88.9), вы можете изменить класс профессионального риска и, соответственно, размер страхового тарифа. Это не нарушение само по себе, но страховщик будет применять тариф исходя из нового основного вида деятельности.

1. Ответственность за недостоверные сведения. Если вы укажете код, не соответствующий фактической деятельности (или уберёте 85.41, продолжая обучать), сведения ЕГРЮЛ станут недостоверными. За представление в регистрирующий орган документов с заведомо ложными сведениями предусмотрена ответственность по ст. 14.25 КоАП РФ (часть об ответственности за представление заведомо ложных сведений — дисквалификация должностных лиц), а при наличии признаков уголовно наказуемого деяния — по ст. 170.1 УК РФ. Регистрирующий орган вправе также внести запись о недостоверности сведений, что чревато последствиями вплоть до исключения из ЕГРЮЛ.

Вывод по вопросу: технически смена кодов оформляется заявлением Р13014 (без изменения устава), это уведомительные сведения. Если вы оставляете 85.41 хотя бы дополнительным кодом и продолжаете реальную образовательную деятельность — смена основного кода безопасна. Если же вы планируете полностью исключить 85.41 при фактическом продолжении обучения — этого делать не следует: получите недостоверные сведения в ЕГРЮЛ с риском ответственности по ст. 14.25 КоАП РФ и, как следствие, возможные вопросы у клиентов/налоговой в отношении права на вычет.

О требовании «менять ОПФ либо ОКВЭД» и рекомендация

Из вашего описания («по законодательству мы должны либо менять ОПФ, либо основной ОКВЭД») следует уточнить: обязанности сменить именно основной ОКВЭД законодательство РФ не устанавливает. Коды ОКВЭД носят заявительный характер (подп. «п» п. 1 ст. 5 Закона № 129-ФЗ) и должны лишь достоверно отражать деятельность. Соответственно:

• если требование исходит от банка/контрагента/иного частного лица — оно не является правовым обязыванием, и вы вправе действовать по своему усмотрению, сохранив достоверность ЕГРЮЛ;
• если требование исходит от налогового органа или иного госоргана — оно, как правило, касается достоверности сведений (соответствия кода фактической деятельности), а не «запрета» иметь 85.41 в качестве основного кода.

Практическая рекомендация (безопасный сценарий). Порядок действий выглядит так:

1. Оставьте ООО в прежней организационно-правовой форме — её менять не требуется.
2. Подайте заявление Р13014, изменив при необходимости основной код на 88.9 или иной, но ОБЯЗАТЕЛЬНО сохранив 85.41 в перечне дополнительных видов деятельности.
3. Не вносите никаких изменений в лицензию (ни переоформления, ни новых заявлений) — при неизменности адресов и программ оснований для этого нет, лицензия продолжает действовать.
4. Продолжайте выдавать клиентам справки об оплате обучения по действующей лицензии — право на вычет сохраняется.

Сквозной вывод: менять ОПФ не нужно; менять основной ОКВЭД допустимо при сохранении 85.41 среди кодов деятельности; лицензия при этом не переоформляется и действует; право клиентов на налоговый вычет сохраняется, поскольку оно привязано к наличию лицензии, а не к тому, какой код является «основным».