По вопросу о применимости ОКВЭД 47.91
Группировка 47.91 ОКВЭД 2 охватывает розничную торговлю по почте или по информационно-коммуникационной сети Интернет:
47.91 Торговля розничная по почте или по информационно-коммуникационной сети Интернет Эта группировка включает: - розничную торговлю, путем заказа товаров по почте или через информационно-коммуникационную сеть Интернет, т.е. такую торговую деятельность, когда покупатель делает выбор товара по рекламным объявлениям, каталогам, информации на интернет-страницах, по образцам или любым другим видам рекламы и осуществляет свой заказ по почте, телефону или через информационно-коммуникационную сеть Интернет (обычно с помощью специальных средств, предоставляемых на интернет-странице) Приобретаемая продукция может быть напрямую загружена из информационно-коммуникационной сети Интернет либо непосредственно доставлена покупателю
— ОК 029-2014 (ОКВЭД2), группировка 47.91
При этом раздел 47 ОКВЭД 2 прямо указывает, что розничная торговля — это перепродажа товаров:
47 Торговля розничная, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами Эта группировка включает: - перепродажу (продажу без преобразования) новых и бывших в употреблении товаров для личного или бытового употребления, или использования магазинами, универмагами, палатками, предприятиями почтовой торговли, лицами, осуществляющими доставку товаров на условиях от двери до двери, торговцами, потребительскими кооперативами и т.д.
— ОК 029-2014 (ОКВЭД2), раздел 47
Однако доступ к онлайн-курсу — это не товар, а право использования результата интеллектуальной деятельности. Передача такого права регулируется лицензионным договором:
По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах. Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату
— п. 1 ст. 1235 ГК РФ
По вопросу о правомерности перепродажи доступов
Использованием произведения считается, в частности, доведение до всеобщего сведения и распространение:
- доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения)
— пп. 11 п. 2 ст. 1270 ГК РФ
- распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров
— пп. 2 п. 2 ст. 1270 ГК РФ
Принцип исчерпания права применяется только к оригиналам или экземплярам произведения, правомерно введённым в гражданский оборот:
Если оригинал или экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения
— ст. 1272 ГК РФ
Однако доступ к онлайн-курсу не является экземпляром произведения — это право использования, которое не может быть перепродано без прямого разрешения правообладателя в лицензионном договоре. Нарушение исключительного права влечёт ответственность:
- в размере от десяти тысяч до десяти миллионов рублей; 2) в размере двукратной стоимости контрафактных экземпляров произведения; 3) в размере двукратной стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель
— п. 1 ст. 1301 ГК РФ
По вопросу о налоговом режиме
Перепродажа имущественных прав прямо исключена из сферы применения налога на профессиональный доход:
- лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд
— пп. 2 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ
