Как расторгнуть госконтракты и кто может исполнять обязанности директора, если генеральный директор ООО уехал в зону СВО и прислал копию приказа о назначении на должность, не заверенную нотариально, а в уставе такой должности нет?

Правовая судьба «приказа о назначении на должность», подписанного самим директором

Присланная «выписка из приказа о назначении на должность» от 10.01.2024 не создаёт у ООО ни нового единоличного исполнительного органа, ни полномочий у какого-либо лица без доверенности. Полномочия генерального директора возникают исключительно из решения общего собрания участников (либо единственного участника) о его избрании, а не из приказа:

1. образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
   — подп. 4 п. 2 ст. 33 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»

1. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение вопроса о его образовании не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран (назначен) также не из числа его участников. (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 287-ФЗ) Факт принятия решения об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества должен быть нотариально удостоверен.
   — п. 1 ст. 40 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»

Приказ директора о назначении на должность — это его правомочие как работодателя в отношении работников общества, а не акт, порождающий корпоративные полномочия действовать без доверенности:

1. издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
   — подп. 3 п. 3 ст. 40 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»

Из этого прямо следует: выписка из приказа, подписанного самим уехавшим директором, не может подтвердить ни его собственные полномочия (они устанавливаются только решением собрания и записью в ЕГРЮЛ), ни тем более полномочия третьего лица. Факт принятия решения об избрании ЕИО по новому порядку подлежит нотариальному удостоверению (абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона об ООО). «Должность», на которую ссылается приказ, в уставе отсутствует — а для наделения лица правом действовать без доверенности она должна либо быть предусмотрена законом/уставом, либо лицо должно быть вписано в ЕГРЮЛ как лицо, действующее без доверенности.

Третьи лица (заказчики по госконтрактам, банки, контрагенты) ориентируются не на внутренние приказы, а на данные ЕГРЮЛ — именно там фиксируются сведения о лице, вправе действовать без доверенности:

л) сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица: в отношении физического лица - фамилия, имя и, если имеется, отчество, должность, паспортные данные или данные иного документа, удостоверяющего личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, место жительства, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии); в отношении юридического лица - наименование, основной государственный регистрационный номер, идентификационный номер налогоплательщика. В случае, если полномочия без доверенности действовать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, в отношении каждого такого лица дополнительно указываются сведения о том, действуют такие лица совместно или независимо друг от друга;
— подп. «л» п. 1 ст. 5 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ

Вывод. «Выписка из приказа о назначении» юридически ничтожна как основание полномочий: она не наделяет ни самого уехавшего директора (его полномочия удостоверяются решением собрания и ЕГРЮЛ), ни назначенного им лица правом действовать от имени ООО без доверенности. Если какое-то лицо начнёт подписывать документы на основании этой бумаги, для контрагентов оно будет действовать по правилам ст. 183 ГК РФ о неуполномоченном лице.

Кто и на основании чего вправе исполнять обязанности директора

Единственный легитимный механизм — корпоративное решение, а не приказ уехавшего директора. Полномочия по образованию/досрочному прекращению полномочий ЕИО принадлежат общему собранию участников (либо единственному участнику — в форме решения единственного участника):

1. образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
   — подп. 4 п. 2 ст. 33 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»

Поэтому первой задачей участников является созыв общего собрания и принятие решения о досрочном прекращении полномочий уехавшего директора и об избрании нового лица. Поскольку уехавший директор сам созвать собрание не может (и, вероятно, не будет), применяется механизм п. 7 ст. 35 Закона об ООО — участники, обладающие в совокупности не менее 1/10 голосов, требуют созыва, а если исполнительный орган бездействует 5 дней — проводят собрание самостоятельно:

1. Если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного заседания или заочного голосования для принятия решений общим собранием участников общества или принято решение об отказе в их проведении, внеочередное заседание либо заочное голосование может быть проведено органами или лицами, требующими их проведения. В этом случае исполнительный орган общества обязан предоставить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами или иными данными, необходимыми для направления уведомления о проведении заседания или заочного голосования.
   — п. 7 ст. 35 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»

Возможны следующие варианты передачи полномочий (все требуют решения органа, а не приказа):

1. Избрание нового директора (физлица) — решение общего собрания/единственного участника. Факт принятия такого решения подлежит нотариальному удостоверению (абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона об ООО — см. > 1. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение вопроса о его образовании не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран (назначен) также не из числа его участников. (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 287-ФЗ) Факт принятия решения об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества должен быть нотариально удостоверен.

— п. 1 ст. 40 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»).

1. Передача полномочий управляющему (индивидуальному предпринимателю или управляющей организации) по договору — прямо предусмотрено законом:

1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. 2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами
   — п. 1, 2 ст. 42 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»

1. Наделение нескольких лиц правом действовать без доверенности совместно или независимо — подп. «л» п. 1 ст. 5 Закона № 129-ФЗ прямо допускает указание в ЕГРЮЛ нескольких таких лиц (> л) сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица: в отношении физического лица - фамилия, имя и, если имеется, отчество, должность, паспортные данные или данные иного документа, удостоверяющего личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, место жительства, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии); в отношении юридического лица - наименование, основной государственный регистрационный номер, идентификационный номер налогоплательщика. В случае, если полномочия без доверенности действовать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, в отношении каждого такого лица дополнительно указываются сведения о том, действуют такие лица совместно или независимо друг от друга;

— подп. «л» п. 1 ст. 5 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

1. Выдача доверенности конкретному лицу (например, заместителю) на совершение сделок и иных действий — но доверенность должен выдать действующий ЕИО; после избрания нового директора это делает уже он. Заместитель/и.о. без решения собрания и без записи в ЕГРЮЛ действовать без доверенности не вправе.

После принятия решения сведения о новом лице вносятся в ЕГРЮЛ через заявление по форме Р13014. Смена лица, действующего без доверенности, регистрируется при участии нотариуса — с 2024 г. заявителем выступает нотариус, удостоверивший факт принятия решения:

В случае свидетельствования подлинности подписи заявителя на заявлении о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц, в связи с избранием (назначением) лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, представление такого заявления осуществляется нотариусом, засвидетельствовавшим подлинность подписи заявителя на заявлении о государственной регистрации, в рамках одного нотариального действия в день нотариального свидетельствования подлинности подписи заявителя на таком заявлении
— абз. 7 п. 1 и п. 1.3-2 ст. 9 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ

Документы и основания подаются по п. 2 ст. 17 Закона № 129-ФЗ — заявление подтверждает достоверность вносимых сведений:

1. Для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны
   — п. 2 ст. 17 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ

Вывод. Исполнять обязанности директора вправе только лицо, избранное решением общего собрания участников (или единственного участника) и внесённое в ЕГРЮЛ, либо управляющий по договору, либо лицо по нотариально удостоверенной доверенности от надлежаще избранного ЕИО. Приказ уехавшего директора от 10.01.2024 ни для одного из этих вариантов основанием не является — на его месте требуется решение органа управления, нотариально удостоверенное, и регистрация изменений в ЕГРЮЛ через нотариуса (форма Р13014). Если участников несколько и директор самоустранился — собрание созывается и проводится самими участниками в порядке п. 7 ст. 35 Закона об ООО.

На каком основании можно расторгнуть госконтракты

Исчерпывающий перечень оснований прекращения контракта установлен ч. 8 ст. 95 Закона № 44-ФЗ:

1. Расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. 8 1 . Соглашение о расторжении контракта, заключенного по результатам электронных процедур, закрытых электронных процедур, заключается с использованием единой информационной системы. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое соглашение не размещается на официальном сайте. (Дополнение частью - Федеральный закон от 02.07.2021 № 360-ФЗ)
   — ч. 8 ст. 95 ФЗ от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Именно три и только три основания: соглашение сторон, решение суда, односторонний отказ стороны контракта (в соответствии с гражданским законодательством). Изменение же существенных условий контракта при исполнении по общему правилу не допускается:

1. Изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях: 1) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 02.07.2021 № 360-ФЗ) 1 1 ) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2021 № 360-ФЗ) 1 2 ) если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом (за исключением контракта, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, благоустройству территории, геологическому изучению недр, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации) количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов.
   — ч. 1 ст. 95 ФЗ от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Ключевой вывод для вашей ситуации: убытие генерального директора в зону СВО само по себе не является безусловным основанием расторжения контракта. Обязанной стороной по контракту является ООО как юридическое лицо, а не директор лично. Отсутствие конкретного руководителя препятствием для надлежащего исполнения обязательств юридическим лицом не признаётся: общество вправе в любой момент заменить директора (см. блок 2), выдать доверенность, передать полномочия управляющему. Поэтому ссылаться на форс-мажор здесь нельзя. Ответственность предпринимателя (ООО) за неисполнение обязательства безвиновная — освобождает только непреодолимая сила, а также иные прямо названные в законе обстоятельства (п. 3 ст. 401 ГК РФ):

{c13}

Убытие конкретного руководителя не относится к числу «чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях» обстоятельств, поскольку общество располагало возможностью заменить его заблаговременно. Практические пути прекращения контрактов:

1. Соглашение сторон (ч. 8 ст. 95) — наиболее безопасный путь. Заказчик вправе пойти на расторжение по соглашению, если это не нарушает его интересы; по контрактам, заключённым по результатам электронных процедур, соглашение оформляется в ЕИС (ч. 8.1 ст. 95).

2. Решение суда (ч. 8 ст. 95) — при существенном нарушении договора одной из сторон или существенном изменении обстоятельств (ст. 450–451 ГК РФ). Убытие директора как «существенное изменение обстоятельств» малоперспективно именно потому, что общество могло и должно было заменить директора.

3. Односторонний отказ заказчика (ст. 95, ст. 450.1 ГК РФ) — применяется заказчиком при неисполнении/ненадлежащем исполнении обязательств поставщиком; влечёт риск включения ООО в реестр недобросовестных поставщиков (ст. 104 Закона № 44-ФЗ) и взыскания неустойки (ст. 34 Закона № 44-ФЗ).

Денежные последствия. При любом пути расторжения из-за неисполнения обязательств ООО рискует неустойкой (пенями и штрафом), размер которых определяется по правилам ч. 5–8 ст. 34 Закона № 44-ФЗ и Правил № 1042; возможны убытки заказчика (ст. 15, 393 ГК РФ). Убытие директора в СВО эти риски не снимает, поскольку не образует ни непреодолимой силы, ни вины заказчика.

Вывод. Юридическим основанием расторжения госконтрактов может быть одно из трёх: соглашение сторон, решение суда или односторонний отказ в соответствии с ГК РФ (ч. 8 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). Убытие директора в зону СВО самостоятельным основанием расторжения не является и непреодолимой силой для ООО не признаётся — общество обязано было и может заменить руководителя. Наиболее предпочтительный путь — расторжение по соглашению сторон; односторонний отказ заказчика несёт риск реестра недобросовестных поставщиков и неустойки. Первоочередное действие — легитимировать управление (блок 2), чтобы у ООО было лицо, управомоченное подписывать соглашения о расторжении и документы в ЕИС.