Нужна ли лицензия для консалтинговой компании в Европе: разъяснение требований

Нужна ли лицензия на консалтинг по управлению и финансам как таковой

Консалтинг (управленческое и финансовое консультирование) как вид деятельности не включён в перечень лицензируемых видов. Ключевая норма — принцип, по которому лицензируемые виды деятельности могут устанавливаться только федеральным законом, а перечень лицензионных требований по каждому виду — исчерпывающий:

1. установление лицензируемых видов деятельности федеральным законом; 3) установление федеральными законами единого порядка лицензирования отдельных видов деятельности на территории Российской Федерации; 4) установление исчерпывающих перечней лицензионных требований в отношении лицензируемых видов деятельности положениями о лицензировании конкретных видов деятельности
   — п. 2, 4 ст. 4 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

Лицензируемым признаётся только тот вид деятельности, который прямо отнесён законом к таковым, причём территориально — только деятельность на территории РФ:

1. лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации и на иных территориях, над которыми Российская Федерация осуществляет юрисдикцию в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормами международного права, требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом, в соответствии с федеральными законами, указанными в части 3 статьи 1 настоящего Федерального закона и регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности
   — п. 3 ст. 3 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

Критерий отнесения к лицензируемым — потенциальная возможность нанесения ущерба правам граждан, окружающей среде, обороне и безопасности государства, которую нельзя предотвратить иными методами:

1. К лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение указанного в части 1 настоящей статьи ущерба и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием
   — п. 3 ст. 2 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

Сам перечень лицензируемых видов деятельности находится в ч. 1 ст. 12 закона № 99-ФЗ. Управленческий и финансовый консалтинг, консультирование по стратегии, операционному управлению, корпоративным финансам, бюджетированию, бизнес-процессам — в этом перечне отсутствует. Следовательно, лицензия на «консалтинг вообще» не предусмотрена законодательством РФ и получить её в принципе негде — такого лицензируемого вида не существует.

Вывод: деятельность компании по консультированию в области управления и финансов сама по себе лицензированию по общему закону № 99-ФЗ не подлежит; лицензия «на консалтинг» не требуется и получить её невозможно.

Какие «финансовые» услуги консалтинга всё же требуют допуска (инвестиционное консультирование)

Риск для компании возникает не из «консалтинга вообще», а из того, что часть финансового консультирования может оказаться инвестиционным консультированием — лицензируемым видом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Границу проводит ст. 6.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»:

Деятельностью по инвестиционному консультированию признается оказание консультационных услуг в отношении ценных бумаг, сделок с ними и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, путем предоставления индивидуальных инвестиционных рекомендаций
— п. 1 ст. 6.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Ключевое в этом определении — два признака, которые должны совпасть одновременно: консультация касается ценных бумаг, сделок с ними или производных финансовых инструментов И предоставляется путём индивидуальных инвестиционных рекомендаций. Обычный управленческий/финансовый консалтинг (поиск источников финансирования, бизнес-планирование, анализ финпоказателей, рекомендации по сделкам M&A, оптимизация затрат) под это определение не подпадает, если не содержит персональной рекомендации по приобретению/отчуждению конкретных ценных бумаг или ПФИ.

Важно и то, кто вправе быть инвестиционным советником:

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по инвестиционному консультированию, именуется инвестиционным советником. Инвестиционным советником может быть юридическое лицо, которое создано в соответствии с законодательством Российской Федерации, или индивидуальный предприниматель, являющиеся членами саморегулируемой организации в сфере финансового рынка, объединяющей инвестиционных советников, и включенные в единый реестр инвестиционных советников
— п. 2 ст. 6.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Закон прямо замыкает статус инвестиционного советника на юридическое лицо, созданное по законодательству РФ, или ИП — членов СРО, включённых в реестр Банка России. Ваша компания, зарегистрированная в европейской стране, в эту модель не вписывается: оказывать на российском рынке услуги инвестиционного советника она не может, а значит должна тем более избегать деятельности, которая будет квалифицирована как инвестиционное консультирование.

Само лицензирование профессиональной деятельности на РЦБ выведено из-под действия общего закона № 99-ФЗ и регулируется отдельно:

1. видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; 7) деятельности акционерных инвестиционных фондов, деятельности по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами, негосударственными пенсионными фондами; 8) деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; 9) деятельности негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению, пенсионному страхованию и формированию долгосрочных сбережений; (В редакции Федерального закона от 10.07.2023 № 299-ФЗ) 10) клиринговой деятельности; 11) страховой деятельности; 12) (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 13.07.2015 № 216-ФЗ) (Утратил силу - Федеральный закон от 15.04.2019 № 54-ФЗ) 13) репозитарной деятельности; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 30.12.2015 № 430-ФЗ) 14) (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 29.12.2017 № 451-ФЗ) (Утратил силу - Федеральный закон от 11.06.2021 № 170-ФЗ) 15) пользования недрами; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 30.04.2021 № 123-ФЗ) 16) производства и оборота табачной продукции, никотинсодержащей продукции и сырья для производства такой продукции. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 13.06.2023 № 204-ФЗ) 3. Лицензирование указанных в части 2 настоящей статьи видов деятельности осуществляется в порядке, установленном федеральными законами, регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности
   — п. 2, 3 ст. 1 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

Вывод: если компания ограничивается управленческим и общефинансовым консультированием без индивидуальных рекомендаций по ценным бумагам и производным финансовым инструментам — лицензия не нужна. Если же услуги включают индивидуальные инвестиционные рекомендации — это лицензируемая (реестровая) деятельность, которую иностранная компания в РФ вести не вправе; такую часть услуг необходимо исключить из предмета договоров.

Распространяется ли российское лицензионное требование на компанию-нерезидента

Привязка лицензирования к территории РФ прямо заложена в определении лицензируемого вида деятельности:

1. лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации и на иных территориях, над которыми Российская Федерация осуществляет юрисдикцию в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормами международного права, требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом, в соответствии с федеральными законами, указанными в части 3 статьи 1 настоящего Федерального закона и регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности
   — п. 3 ст. 3 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

Это значит: российское требование о лицензии (как по № 99-ФЗ, так и по ФЗ «О рынке ценных бумаг») действует в отношении деятельности, осуществляемой на территории РФ. Если компания зарегистрирована и фактически работает в стране ЕС, обслуживая в том числе зарубежных клиентов, и не имеет на территории РФ обособленного подразделения, постоянного представительства или иного присутствия — российское лицензионное регулирование к ней не применяется; применяется право страны регистрации (и, при оказании трансграничных услуг, право страны местонахождения клиента).

Косвенно это подтверждает и модель инвестиционного советника, который привязан к юрлицу «по законодательству РФ»:

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по инвестиционному консультированию, именуется инвестиционным советником. Инвестиционным советником может быть юридическое лицо, которое создано в соответствии с законодательством Российской Федерации, или индивидуальный предприниматель, являющиеся членами саморегулируемой организации в сфере финансового рынка, объединяющей инвестиционных советников, и включенные в единый реестр инвестиционных советников
— п. 2 ст. 6.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Ситуация меняется, если компания открывает в РФ офис, филиал или представительство либо иным образом создаёт постоянное присутствие: тогда российские требования к лицензируемым видам деятельности начинают действовать в отношении деятельности на территории РФ в полном объёме. Для работы через филиал/представительство иностранного юрлица требуется, кроме того, его аккредитация и постановка на налоговый учёт — это отдельная процедура, не тождественная лицензированию, но обязательная.

Вывод: при отсутствии присутствия на территории РФ российское лицензионное законодательство к компании не применяется; при создании офиса/представительства в РФ компания подчиняется российским лицензионным (и иным разрешительным) требованиям в части деятельности на территории РФ.

Налоговые последствия оказания консалтинговых услуг российским клиентам (НДС)

Даже если лицензия не требуется, работа с российскими клиентами порождает налоговые обязанности — прежде всего по НДС. Для консультационных услуг место реализации определяется по местонахождению покупателя:

1. покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 29.12.2000 № 166-ФЗ ) Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в настоящем подпункте, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии или в отношении филиалов и представительств указанной организации - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства
   — подп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ

Консультационные (включая финансово-консалтинговые и управленческие) услуги прямо названы в перечне услуг, к которым применяется правило «по покупателю»:

передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав, за исключением услуг, указанных в пункте 1 статьи 174 2 настоящего Кодекса; (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ ; от 29.05.2002 № 57-ФЗ ; от 22.07.2005 № 119-ФЗ ; от 03.07.2016 № 244-ФЗ ) оказании услуг (выполнении работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации, за исключением услуг, указанных в пункте 1 статьи 174 2 настоящего Кодекса; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 22.07.2005 № 119-ФЗ ) (В редакции федеральных законов от 19.07.2011 № 245-ФЗ ; от 03.07.2016 № 244-ФЗ ) оказании консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации
— абз. 9 подп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ

Практическое следствие: если покупатель консалтинговых услуг — российская организация, местом реализации признаётся территория РФ, услуга облагается НДС по российским правилам. При этом иностранный исполнитель, не состоящий на учёте в РФ, не исчисляет налог сам — обязанности налогового агента переходят на российского покупателя:

При реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налоговая база определяется налоговыми агентами в случае реализации этих товаров (работ, услуг) налогоплательщиками - иностранными лицами: не состоящими на учете в налоговых органах либо состоящими на учете в налоговых органах только в связи с нахождением на территории Российской Федерации принадлежащих им недвижимого имущества и (или) транспортных средств либо в связи с открытием счета в банке; состоящими на учете в налоговых органах по месту нахождения их обособленных подразделений на территории Российской Федерации (за исключением осуществления реализации указанных в абзаце первом настоящего пункта товаров (работ, услуг) через обособленное подразделение иностранной организации, расположенное на территории Российской Федерации). Налоговая база определяется налоговыми агентами отдельно при совершении каждой операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации с учетом настоящей главы как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога
— п. 1, 2 ст. 161 НК РФ

Таким образом, при оказании услуг российским клиентам обязанность исчислить и уплатить НДС возлагается на самих клиентов-налоговых агентов; иностранная компания получает оплату без НДС, но в договоре этот порядок (НДС удерживается налоговым агентом) должен быть закреплён, а при ценообразовании стоит учитывать, что для клиента услуга может оказаться дороже из-за удержания налога.

Вывод: консалтинговые услуги российской организации облагаются НДС в РФ; иностранный исполнитель не встаёт на учёт и не платит налог сам, а обязанность налогового агента по исчислению, удержанию и уплате НДС ложится на российского покупателя.

Ответственность за деятельность без лицензии (если она всё же требовалась бы)

Если бы деятельность компании подпадала под лицензируемый вид и велась без лицензии на территории РФ, наступала бы административная ответственность по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ:

1. Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой
   — ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ

Однако эта норма применяется только к деятельности, для которой лицензия обязательна. Для обычного управленческого и финансового консалтинга обязательность лицензии законом не установлена, поэтому состав по ч. 2 ст. 14.1 отсутствует. Аналогично ч. 1 ст. 14.1 (деятельность без регистрации) касается лиц, ведущих бизнес в РФ без регистрации в качестве ИП/юрлица:

1. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей
   — ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ

Для иностранной компании, зарегистрированной в ЕС и ведущей деятельность за пределами РФ, эта норма неприменима: регистрация юрлица у неё есть (в стране ЕС), а работа осуществляется не на территории РФ. Риск по ст. 14.1 КоАП возникает лишь в сценарии, когда компания работает на территории РФ (через офис/представительство) и при этом осуществляет деятельность, которая в РФ лицензируется (например, инвестиционное консультирование) без надлежащего допуска.

Вывод: при обычном (не инвестиционном) консалтинге штрафных рисков по ст. 14.1 КоАП РФ нет, поскольку лицензия не обязательна; угроза ответственности возникает только при фактической работе на территории РФ в лицензируемых сегментах (прежде всего инвестиционное консультирование) без допуска.