Иконка поиска
Логотип Все адвокаты

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Рассчитайте пеню: 1/300 ключевой ставки ЦБ от цены контракта за каждый день просрочки.
  2. 2
    Определите штраф по контракту: 10% цены (до 3 млн) или 1000 руб. по п. 6 Правил № 1042.
  3. 3
    Проверьте порог списания: сумма неустоек ≤5% цены контракта — спишите полностью.
  4. 4
    Если обеспечение внесено деньгами: При денежном обеспечении направьте поставщику заявление о зачёте встречного требования по ст. 410 ГК РФ.descriptionЗаявление заказчика о зачете встречного требования об уплате неустойки по контракту по 44-ФЗ в счет денежного обеспечения исполнения контракта (свободная форма)
  5. 5
    Если обеспечение предоставлено независимой гарантией: При независимой гарантии направьте гаранту требование об уплате по гарантии.descriptionТребование заказчика к гаранту об уплате денежной суммы по независимой гарантии обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ (свободная форма)

Документы и доказательства

  • Контракт с приложением о качестве товара и спецификацией — для определения вида штрафа (п. 3 или п. 6 Правил № 1042).
  • Мотивированный отказ от приёмки и акт с перечнем выявленных недостатков.
  • Заключение сервисного центра поставщика о подтверждённой неисправности.
  • Документ о приёмке исправной замены с датой — для расчёта периода просрочки.
  • Расчёт пени по ч. 7 ст. 34 44-ФЗ и штрафа по Правилам № 1042.
  • Документы об обеспечении исполнения контракта (независимая гарантия или платёжное поручение).

  • Денежные требования

    • Период пени считайте со дня после истечения 30-дневного срока до даты приёмки исправной замены.
    • Начислите штраф за некачественный товар: 10% цены контракта при цене до 3 млн руб.
    • Если условие о качестве не имеет стоимостного выражения — штраф 1000 руб. при цене до 3 млн руб.
    • Направьте поставщику требование об уплате и пени, и штрафа одновременно — меры кумулятивны.
    • Удержите неустойку зачётом против возврата денежного обеспечения по ст. 410 ГК РФ.

  • Сроки и риски

    • Начислите пеню за просрочку поставки по ч. 7 ст. 34 44-ФЗ со дня, следующего за истечением 30-дневного срока, по дату приёмки исправной замены.
    • Одновременно начислите штраф за передачу некачественного товара по ч. 8 ст. 34 44-ФЗ и Правилам № 1042 — это самостоятельное нарушение.
    • Проверьте формулировку контракта: при стоимостном выражении условия о качестве — штраф по п. 3 Правил № 1042 (10% при цене до 3 млн руб.), иначе — 1000 руб. по п. 6.
    • Учтите обязательное списание: сумма неустоек ≤5% цены контракта списывается полностью, от 5% до 20% — 50% при уплате 50%.
    • Риск: удержание неустойки из денежного обеспечения без условия в контракте (п. 2 ч. 14 ст. 34 44-ФЗ) оспоримо — надёжнее зачёт по ст. 410 ГК РФ.
    • Риск: при независимой гарантии удержание из обеспечения невозможно — направляйте требование гаранту по ч. 3 ст. 96 44-ФЗ.

  • Чего не делать

    • Не соглашайтесь с доводом поставщика об отсутствии просрочки из-за замены товара.
    • Не ограничивайтесь одной мерой — не отказывайтесь от штрафа, начислив только пеню, или наоборот.
    • Не удерживайте неустойку из денежного обеспечения без письменного заявления о зачёте по ст. 410 ГК РФ.
    • Не удерживайте неустойку из суммы оплаты, если условие об удержании прямо не включено в контракт.
    • Не пытайтесь удержать неустойку из независимой гарантии — направляйте требование гаранту.
    • Не игнорируйте обязанность списать неустойку по Правилам № 783 при полном исполнении контракта.

  • Когда нужен адвокат

    • Спор о кумуляции пени и штрафа: поставщик уже заявил позицию об отсутствии просрочки — нужен адвокат.
    • Расчёт пени и штрафа с проверкой порогов списания по Правилам № 783 — ошибка в сумме критична.
    • Если обеспечение внесено деньгами: Удержание неустойки из денежного обеспечения через зачёт по ст. 410 ГК РФ — риск оспаривания поставщиком.
    • Если обеспечение — независимая гарантия: требование гаранту требует юридически безупречной формулировки.

  • Альтернативные пути

    • Предложите поставщику добровольно уплатить неустойку либо согласовать её зачёт в счёт возврата обеспечения.
    • Оформите зачёт встречного требования по ст. 410 ГК РФ: неустойка против возврата обеспечительного платежа.
    • Проверьте условие контракта об удержании неустойки из суммы оплаты (п. 2 ч. 14 ст. 34 44-ФЗ).
    • При денежном обеспечении удержите неустойку зачётом, при независимой гарантии — направьте требование гаранту.
    • Учтите обязательное списание по Правилам № 783, если сумма неустойки не превышает 5% цены контракта.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Между сторонами заключён муниципальный контракт на поставку оборудования в рамках 44-ФЗ. Срок поставки — 30 календарных дней с даты заключения. В пределах срока поставщик передал товар, однако при приёмке комиссией с экспертизой установлено, что оборудование не включалось, находилось в нерабочем состоянии, часть комплектующих повреждена. Заказчик оформил мотивированный отказ от приёмки и акт с перечнем недостатков. Поставщик забрал товар в свой сервисный центр, где неисправность подтверждена заключением. Замена передана и принята заказчиком через месяц после первоначальной поставки, то есть за пределами 30-дневного срока. Таким образом, обязательство по поставке товара, соответствующего условиям контракта о качестве, исполнено с просрочкой, а сам факт передачи некачественного товара образует самостоятельное нарушение условия о качестве.

Затронутые правоотношения:

  • Обязательство поставки по муниципальному контракту (44-ФЗ, гл. 30 ГК РФ) — определяет, что считать надлежащим исполнением, момент исполнения обязательства поставки и последствия передачи товара с недостатками. Передача бракованного товара не прекращает обязательство поставщика, поэтому последующая замена за пределами срока означает просрочку.
  • Ответственность поставщика за нарушение контракта (ч. 6–9 ст. 34 44-ФЗ, Правила № 1042) — разграничивает пеню за просрочку и штраф за ненадлежащее исполнение, включая нарушение условия о качестве. Это даёт заказчику право начислить обе меры ответственности одновременно.
  • Приёмка и экспертиза товара (ст. 94 44-ФЗ, ст. 513 ГК РФ) — фиксирует правомерность мотивированного отказа от приёмки некачественного товара и значение акта с перечнем недостатков как основания для последующего требования о замене и применения ответственности.
  • Обеспечение исполнения контракта (ст. 96 44-ФЗ, ст. 381.1 ГК РФ) — определяет судьбу денежного обеспечения и возможность удовлетворения требований заказчика за счёт этих средств.
  • Обязательное списание неустоек (Правила № 783) — ограничивает фактическое взыскание начисленных пени и штрафа по контракту, исполненному в полном объёме, в зависимости от соотношения суммы неустойки и цены контракта.

Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:

  • товар передан в пределах 30-дневного срока, но не соответствовал условиям контракта о качестве — обязательство поставки надлежащего товара в срок не исполнено;
  • заказчик оформил мотивированный отказ от приёмки и акт с перечнем недостатков — первая передача юридически не является приёмкой надлежащего исполнения;
  • неисправность подтверждена заключением сервисного центра поставщика — факт некачественности товара зафиксирован;
  • исправная замена принята через месяц после первоначальной поставки — период просрочки исчисляется со дня, следующего за истечением 30-дневного срока, до даты приёмки надлежащего товара;
  • контракт в итоге исполнен в полном объёме — это влечёт обязанность заказчика рассмотреть вопрос о списании неустойки по Правилам № 783;
  • цена контракта и размер начисленной неустойки — определяют, подлежит ли неустойка списанию полностью, частично или взысканию;
  • форма обеспечения исполнения контракта — при денежном обеспечении удержание возможно с учётом условий контракта и ограничений, установленных законом.

Квалификация нарушения: просрочка поставки или некачественный товар, возможна ли кумуляция

Первостепенный вопрос — что именно нарушил поставщик. Формально в первый приезд он привёз товар в 30-дневный срок, но товар был нерабочим, бракованным, с повреждёнными комплектующими. Поставка товара, не соответствующего требованиям контракта (новый, исправный), юридически не является надлежащим исполнением обязательства поставки: обязанность «поставить товар» считается исполненной только передачей товара, соответствующего условиям о качестве.

Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика
— п. 2 ст. 513 ГК РФ

Для целей определения ответственности 44-ФЗ разделяет два состава: просрочку (нарушение срока) и ненадлежащее исполнение (нарушение иных условий, включая качество). Разграничение прямо закреплено в законе.

  1. Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации , за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов
    — ч. 8 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ
  1. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта) , уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) , за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени
    — ч. 7 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ

Ключевой момент для вашей ситуации: передача в установленный срок товара с существенными недостатками означает, что обязательство по поставке надлежащего товара к сроку исполнено не было. Договор о поставке нового исправного оборудования не был исполнен передачей бракованного аппарата — этот товар подлежал замене, что и произошло. Поскольку надлежащий товар передан за пределами 30-дневного срока, имеет место именно просрочка исполнения обязательства поставки (срок нарушен), а не только «некачественная поставка». Право заказчика на замену подтверждает, что первая передача не прекратила обязательство:

  1. Если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара. 2. В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору
    — п. 1 и п. 2 ст. 475 ГК РФ

Покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 настоящего Кодекса, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества
— п. 1 ст. 518 ГК РФ

Вместе с тем сам факт передачи некачественного товара — это самостоятельное нарушение условия о качестве (обязательство «поставить новый исправный товар»). Закон разграничивает эти нарушения именно по признаку: просрочка наказывается пеней, ненадлежащее исполнение по иным основаниям — штрафом. Поэтому начисляются обе меры: штраф — за сам факт передачи товара с недостатками (нарушение условия о качестве, «за исключением просрочки»), пеня — за то, что надлежащий товар передан позже установленного срока (просрочка). Между ними нет взаимного поглощения: пеня покрывает дни опоздания с передачей годного товара, штраф — факт поставки негодного. Возможность одновременного применения вытекает из ч. 6 ст. 34, где просрочка и «иные случаи неисполнения или ненадлежащего исполнения» указаны как самостоятельные самостоятельные основания требования.

  1. В случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней)
    — ч. 6 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ

Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны
— ч. 9 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ

Оговорка: если по условиям контракта конкретное обязательство о качестве (передача «нового, исправного») влечёт штраф за неисполнение обязательства, имеющего стоимостное выражение, размер определяется по п. 3 Правил № 1042 (процент от цены контракта); обязательство «передать новый исправный товар» напротив не имеет самостоятельного стоимостного выражения и для контракта на поставку оборудования правильным основанием штрафа будет п. 3 (ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом).

Вывод: выставлению подлежат и пеня за просрочку поставки (за период со дня, следующего за истечением 30-дневного срока, до дня фактической приёмки исправной замены), и штраф за некачественный товар (за сам факт передачи товара с недостатками). Кумуляция допустима и прямо вытекает из разграничения составов в ч. 7 и ч. 8 ст. 34 44-ФЗ. Утверждение поставщика, что «раз товар в итоге заменён и принят, просрочки нет», юридически несостоятельно.

Порядок расчёта и обязательное списание неустойки

Пеня. Исчисляется по правилам ч. 7 ст. 34 44-ФЗ: 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на дату уплаты, от цены контракта, уменьшенной на стоимость фактически исполненной части.

  1. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта) , уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) , за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени
    — ч. 7 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ

База для начисления: если контракт исполнен частично (например, часть оборудования принята ранее, а бракованная позиция менялась), пеня начисляется не на всю цену, а на цену, уменьшенную пропорционально исполненному объёму. Период просрочки — со дня, следующего за днём истечения 30 календарных дней, по день приёмки исправной замены (дата подписания документа о приёмке надлежащего товара).

Штраф. Размер определяется по Правилам, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042, на которые ссылается ч. 8 ст. 34 44-ФЗ, и устанавливается контрактом.

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в следующем порядке (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 4 - 8 настоящих Правил): а) 10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей
— п. 3 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается (при наличии в контракте таких обязательств) в следующем порядке: а) 1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей
— п. 6 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042

Для контракта на поставку оборудования с требованием «новый, исправный товар» применим процент от цены контракта по п. 3 Правил № 1042: при цене до 3 млн руб. — 10%, от 3 до 50 млн руб. — 5%, и т.д. Точный размер (процент) должен быть прямо указан в вашем контракте — именно он применяется.

Обязательное списание (важно). Поскольку контракт в итоге исполнен в полном объёме (исправный товар принят), заказчик обязан рассмотреть вопрос о списании начисленной неустойки по Правилам, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 № 783.

Списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением контрактов, по которым: а) в 2015, 2016 и 2020 годах изменены по соглашению сторон условия о сроке исполнения контракта, и (или) цене контракта, и (или) цене единицы товара, работы, услуги, и (или) количестве товаров, объеме работ, услуг, предусмотренных контрактами
— п. 2 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 № 783

если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) за исключением случаев, предусмотренных подпунктами "в" - "д" настоящего пункта; б) если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) превышает 5 процентов цены контракта, но составляет не более 20 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание 50 процентов начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) при условии уплаты 50 процентов начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней)
— подп. «а» и «б» п. 3 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 № 783

Из этого следует: если общая сумма начисленных и неуплаченных пени и штрафа не превышает 5% цены контракта, заказчик обязан списать её целиком (не вправе требовать уплаты). Если сумма от 5% до 20% цены — списывается 50% при условии уплаты поставщиком другой половины. Только свыше 20% цены неустойка взыскивается полностью. Таким образом, «выставить» неустойку можно всегда (начислить), но фактически взыскать — только с учётом этих порогов: при сумме до 5% цены контракта удержание неправомерно и подлежит возврату как неосновательное обогащение.

Вывод: начислите и пеню (1/300 ключевой ставки от непокрытой части цены за дни просрочки), и штраф (процент по п. 3 Правил № 1042 от цены контракта). Но прежде чем удерживать — проверьте сумму по порогам ПП № 783: если она ≤5% цены контракта, начисленную неустойку следует списать, а не взыскивать; возврат уже удержанного в этом случае обязателен.

Удержание неустойки из обеспечения исполнения контракта

Вы задаёте вопрос о вычете сумм пени и штрафа из удержанного обеспечения исполнения контракта. Механизм зависит от формы обеспечения.

Исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением независимой гарантии, соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия независимой гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно
— ч. 3 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ

Если обеспечение внесено деньгами на счёт заказчика, самостоятельное «вычитание» неустойки из этих денег вне договорённости рискованно. Право удержания неустойки из сумм, подлежащих оплате поставщику, допускается только при включении в контракт соответствующего условия:

  1. об удержании суммы неисполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с настоящим Федеральным законом, из суммы, подлежащей оплате поставщику (подрядчику, исполнителю)
    — п. 2 ч. 14 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ

Обратите внимание: норма разрешает удержание из «суммы, подлежащей оплате поставщику» (оплата за товар), а не прямо из обеспечительного платежа. Обеспечение исполнения контракта имеет строго обеспечительную функцию и возвращается поставщику после исполнения обязательств (срок возврата — ч. 27 ст. 34 44-ФЗ). Надёжный и правомерный путь — зачёт встречного однородного требования (требование об уплате неустойки против требования поставщика о возврате обеспечительного платежа), либо удержание из суммы оплаты, если это предусмотрено контрактом.

Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования
— ст. 410 ГК РФ

Для зачёта заказчик направляет поставщику письменное заявление о зачёте (претензию-требование с зачётом): требование об уплате неустойки и обязательство вернуть обеспечительный платёж — оба денежные, встречные, срок обоих наступил, поэтому зачёт допустим по ст. 410 ГК РФ.

Если обеспечение — независимая (банковская) гарантия, вычесть суммы «удержанием» невозможно: заказчик направляет гаранту требование об уплате денежной суммы по гарантии в пределах обеспечения (ст. 45, 96 44-ФЗ, ст. 368 ГК РФ), и только при отказе гаранта — взыскивает с поставщика в судебном порядке.

Два процессуальных ограничения:

  1. Удержание возможно только в пределах начисленной и не подлежащей списанию суммы (пороги ПП № 783 — см. предыдущий блок).
  2. Требование об уплате неустойки должно быть предъявлено поставщику (ч. 6 ст. 34 44-ФЗ) — заказчик направляет письменную претензию до удержания/зачёта. Если поставщик откажется платить добровольно, спор разрешается в арбитражном суде (спор вытекает из контракта, заключённого заказчиком-бюджетным учреждением; претензионный порядок обязателен в силу ч. 5 ст. 4 АПК РФ).

Вывод: если обеспечение денежное — вы вправе погасить начисленную неустойку путём зачёта встречного требования о возврате обеспечительного платежа (ст. 410 ГК РФ) либо удержанием из оплаты, если такое условие есть в контракте; самостоятельное «вычитание» из удержанных дензалоговых средств допустимо только через оформленный зачёт/требование. Если обеспечение — гарантия, обращайтесь с требованием к гаранту, а не к поставщику. В обоих случаях сначала направьте претензию поставщику и проверьте порог списания по ПП № 783.

Да, вы вправе начислить и пеню за просрочку поставки, и штраф за некачественный товар одновременно — это два самостоятельных нарушения, которые не поглощают друг друга. Однако фактическое взыскание зависит от суммы неустойки: если она не превышает 5% цены контракта, заказчик обязан её списать.

Квалификация нарушения. Передача в установленный 30-дневный срок товара с существенными недостатками (нерабочий аппарат, повреждённые комплектующие) не является надлежащим исполнением обязательства поставки. Обязанность «поставить товар» считается исполненной только передачей товара, соответствующего условиям о качестве (п. 2 ст. 513, п. 1 ст. 518, п. 1–2 ст. 475 ГК РФ). Поскольку исправный товар передан за пределами срока, имеет место просрочка исполнения обязательства поставки — за неё начисляется пеня по ч. 7 ст. 34 44-ФЗ. Одновременно сам факт передачи некачественного товара — это самостоятельное ненадлежащее исполнение условия о качестве, за которое начисляется штраф по ч. 8 ст. 34 44-ФЗ и п. 3 Правил № 1042. Кумуляция (одновременное применение обеих мер) вытекает из разграничения составов в ч. 7 и ч. 8 ст. 34 44-ФЗ: пеня начисляется за просрочку, штраф — за иные случаи ненадлежащего исполнения; ч. 6 ст. 34 44-ФЗ при этом подтверждает, что требование об уплате неустоек направляется по каждому из оснований. Утверждение поставщика, что «раз товар в итоге заменён и принят, просрочки нет», юридически несостоятельно.

Пеня за просрочку. Начисляется по ч. 7 ст. 34 44-ФЗ: 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на дату уплаты, от цены контракта (этапа), уменьшенной на сумму, пропорциональную фактически исполненному объёму, за каждый день просрочки. Период — со дня, следующего за днём истечения 30-дневного срока поставки, по день приёмки исправной замены (дата подписания документа о приёмке надлежащего товара).

Штраф за некачественный товар. Начисляется по ч. 8 ст. 34 44-ФЗ и Правилам № 1042. Выбор между п. 3 и п. 6 Правил № 1042 зависит от того, как обязательство о качестве сформулировано в контракте: если условие о передаче «нового, исправного товара» имеет стоимостное выражение, применяется п. 3 (процент от цены контракта — 10% при цене до 3 млн руб., 5% при цене от 3 до 50 млн руб.); если обязательство самостоятельного стоимостного выражения не имеет, применяется п. 6 (штраф 1000 руб. при цене контракта до 3 млн руб.). Проверьте формулировку вашего контракта — применяется тот вариант, который ей соответствует; точный процент по п. 3 должен быть прямо указан в контракте.

Обязательное списание неустойки. Поскольку контракт в итоге исполнен в полном объёме (исправный товар принят), вы обязаны применить Правила, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 № 783. Если общая сумма начисленных и неуплаченных пени и штрафа не превышает 5% цены контракта — заказчик обязан списать её целиком (подп. «а» п. 3 Правил № 783). Если сумма от 5% до 20% цены — списывается 50% при условии уплаты поставщиком другой половины (подп. «б» п. 3 Правил № 783). Только свыше 20% цены неустойка взыскивается полностью. Начислить неустойку можно всегда, но фактически удержать — только с учётом этих порогов.

Удержание из обеспечения исполнения контракта. Если обеспечение внесено деньгами, самостоятельное «вычитание» неустойки из этих средств рискованно. Надёжный путь — зачёт встречного однородного требования по ст. 410 ГК РФ: требование об уплате неустойки против требования поставщика о возврате обеспечительного платежа. Оба требования денежные, встречные, срок обоих наступил. Для зачёта направьте поставщику письменное заявление о зачёте. Удержание из суммы, подлежащей оплате поставщику, возможно только если такое условие прямо включено в контракт (п. 2 ч. 14 ст. 34 44-ФЗ). Если обеспечение — независимая гарантия, удержание невозможно: вы направляете требование гаранту об уплате денежной суммы по гарантии (ч. 3 ст. 96 44-ФЗ).

Пошаговые действия

  1. Рассчитайте неустойку. Определите пеню по ч. 7 ст. 34 44-ФЗ (1/300 ключевой ставки ЦБ РФ от цены контракта, уменьшенной пропорционально исполненному объёму, за каждый день просрочки со дня, следующего за истечением 30-дневного срока, до даты приёмки исправной замены) и штраф по Правилам № 1042 (по п. 3 или п. 6 — в зависимости от формулировки обязательства о качестве в вашем контракте).

  2. Проверьте пороги списания по ПП № 783. Сложите пеню и штраф. Если сумма ≤5% цены контракта — начисленную неустойку следует списать, а не взыскивать. Если от 5% до 20% — списывается 50% при условии уплаты поставщиком другой половины. Только свыше 20% — взыскивается полностью.

  3. Направьте поставщику письменную претензию с требованием об уплате неустойки (пени и штрафа) — это обязательное требование ч. 6 ст. 34 44-ФЗ. Укажите расчёт, реквизиты для оплаты и срок добровольной уплаты.

  4. Если поставщик не платит добровольно и сумма подлежит взысканию (с учётом порогов ПП № 783), произведите зачёт встречного требования о возврате обеспечительного платежа по ст. 410 ГК РФ — направьте поставщику письменное заявление о зачёте. Если обеспечение — независимая гарантия, направьте требование гаранту об уплате денежной суммы по гарантии.

  5. При отказе поставщика и невозможности зачёта обратитесь в арбитражный суд по месту нахождения ответчика с иском о взыскании неустойки. Претензионный порядок обязателен в силу ч. 5 ст. 4 АПК РФ — приложите копию претензии и доказательства её направления.