Как передать бизнес ИП другому ИП без права продажи, с ежемесячными выплатами несовершеннолетнему ребенку и нотариальным заверением

Какую договорную конструкцию выбрать для передачи бизнеса на срок без продажи

Передачу «готового бизнеса» на срок без отчуждения права собственности закон позволяет оформить двумя основными способами: как договор коммерческой концессии (гл. 54 ГК) либо как смешанный договор по ст. 421 ГК, объединяющий субаренду помещения, аренду оборудования и возмездное оказание услуг по ведению деятельности.

1. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
   — п. 3 ст. 421 ГК РФ

Свобода договора позволяет вам соединить в одном документе элементы нужных вам договоров: для помещения — субаренда/перенаём, для оборудования — аренда, для клиентской базы и порядка ведения дел — обязательственные условия. Это рабочий вариант, когда у бизнеса нет зарегистрированного товарного знака или коммерческого обозначения (без них концессия невозможна).

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). (В редакции Федерального закона от 18.12.2006 № 231-ФЗ) 2. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). 3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. 4. К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII настоящего Кодекса о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям настоящей главы и существу договора коммерческой концессии.
   — п. 1 ст. 1027 ГК РФ

Коммерческая концессия — «классическая» форма передачи действующего бизнеса на срок: правообладатель предоставляет пользователю комплекс исключительных прав за вознаграждение. Здесь ключевое ограничение: предметом концессии может быть только комплекс исключительных прав (товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, ноу-хау).

1. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. 4. К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII настоящего Кодекса о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям настоящей главы и существу договора коммерческой концессии. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 18.12.2006 № 231-ФЗ)
   — п. 3 ст. 1027 ГК РФ

Обе стороны по концессии должны быть зарегистрированы как ИП — это ограничение важно, поскольку ваш контрагент должен иметь действующий статус ИП.

Большинство «бытовых» бизнесов (кафе, торговые точки, услуги) не имеют комплекса исключительных прав как самостоятельного актива, поэтому в отсутствие зарегистрированного товарного знака договор коммерческой концессии технически «не о чем» заключать. В таком случае применим смешанный договор.

Вывод: если у бизнеса есть зарегистрированный товарный знак/коммерческое обозначение — оптимальна коммерческая концессия (гл. 54 ГК); если нет — смешанный договор по п. 3 ст. 421 ГК (субаренда помещения + аренда оборудования + возмездные услуги). Передача без права продажи в обоих случаях оформляется именно как временное пользование, а не переход собственности.

Нужно ли нотариальное удостоверение, и какова форма договора

Нотариальное удостоверение требуется только в случаях, прямо указанных в законе, либо если стороны сами о нём договорились.

1. Нотариальное удостоверение сделок обязательно: 1) в случаях, указанных в законе; 2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.
   — п. 2 ст. 163 ГК РФ

1. Если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность.
   — п. 3 ст. 163 ГК РФ

Для смешанного договора (субаренда помещения, аренда оборудования, услуги) закон не устанавливает обязательной нотариальной формы — достаточно простой письменной формы. Но есть две конструкции, где нотариат обязателен.

Первая — если стороны выберут ренту (гл. 33 ГК), когда платёж в пользу ребёнка строится как периодические платежи в обмен на переданное имущество:

Договор ренты подлежит нотариальному удостоверению, а договор, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты, подлежит также государственной регистрации.
— ст. 584 ГК РФ

1. По договору ренты одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме.
   — п. 1 ст. 583 ГК РФ

Ключевой момент отличает вашу ситуацию от ренты: по договору ренты получатель передаёт имущество в собственность плательщику. Вы же передаёте бизнес на срок, без права продажи, то есть собственность остаётся у вас. Значит, конструкция ренты для вас не подходит, а с ней отпадает и обязательный нотариат по ст. 584 ГК.

Вторая конструкция с нотариатом — если стороны сами захотят заверить договор у нотариуса (пп. 2 п. 2 ст. 163 ГК): это право, а не обязанность.

Отдельный вопрос — не нотариат, а государственная регистрация: договор аренды предприятия (§ 5 гл. 34 ГК) подлежит регистрации, но он применяется только если вы передаёте именно «предприятие» как имущественный комплекс (все активы и обязательства), а не отдельные активы.

1. Договор аренды предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434). 2. Договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. 3. Несоблюдение формы договора аренды предприятия влечет его недействительность.
   — п. 1 ст. 658 ГК РФ

Вывод: для смешанного договора субаренды/аренды оборудования/услуг нотариальное удостоверение не обязательно — достаточно письменной формы. Нотариат обязателен только если стороны изберут ренту (что в вашем случае нецелесообразно, так как вы не передаёте бизнес в собственность) либо сами договорятся о нём. Рекомендуется для надёжности заверить договор у нотариуса добровольно.

Требуется ли согласие арендодателя и кредиторов

Помещение вы арендуете как ИП, и передача его другому лицу затрагивает права собственника-арендодателя.

1. Арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем), предоставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование, а также отдавать арендные права в залог и вносить их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив, если иное не установлено настоящим Кодексом, другим законом или иными правовыми актами. В указанных случаях, за исключением перенайма, ответственным по договору перед арендодателем остается арендатор. Договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок договора аренды. К договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. 3. Если арендатор пользуется имуществом не в соответствии с условиями договора аренды или назначением имущества, арендодатель имеет право потребовать расторжения договора и возмещения убытков.
   — п. 2 ст. 615 ГК РФ

Из нормы следует: любая передача арендованного помещения третьему лицу (субаренда либо перенаём) допускается только с согласия арендодателя, если иное прямо не предусмотрено договором аренды. Без такого согласия передача прав неправомерна.

Если вы передаёте не только имущество, но и долги (обязательства перед кредиторами, задолженность по аренде, лизинг) — требуется перевод долга:

1. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным. Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга. 3. При переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 1 настоящей статьи, первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения от исполнения обязательства. К новому должнику, исполнившему обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, переходят права кредитора по этому обязательству, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений. 4. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в статье 389 настоящего Кодекса. (Статья в редакции Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ)
   — п. 2 ст. 391 ГК РФ

При переводе долга обязательно согласие кредитора, иначе перевод ничтожен.

Обратная ситуация — субаренда вместо перенайма: если вы оформляете именно субаренду, а не перенаём, вы остаётесь ответственным перед арендодателем по основному договору (абзац о том, что «ответственным по договору перед арендодателем остаётся арендатор»).

Кроме того, учтите зависимость срока субаренды от основного договора:

1. Если иное не предусмотрено договором аренды, досрочное прекращение договора аренды влечет прекращение заключенного в соответствии с ним договора субаренды. Субарендатор в этом случае имеет право на заключение с ним договора аренды на имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора аренды. 2. Если договор аренды по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, является ничтожным, ничтожными являются и заключенные в соответствии с ним договоры субаренды.
   — п. 1 ст. 618 ГК РФ

Вывод: передача помещения требует письменного согласия арендодателя (если иное не установлено в вашем договоре аренды); передача долгов — согласия соответствующих кредиторов. Без этих согласий сделка в соответствующей части неправомерна/ничтожна, а при досрочном прекращении основного договора аренды прекращается и субаренда. Проверьте текст вашего договора аренды на наличие условия о субаренде/перенайме.

Как оформить ежемесячные выплаты в пользу несовершеннолетнего ребёнка

Выплату части прибыли на счёт ребёнка оформляется как условие договора в пользу третьего лица.

1. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.
   — п. 1 ст. 430 ГК РФ

В договоре прямо указывается: должник (второй ИП) обязан ежемесячно перечислять оговорённую сумму не вам, а на счёт вашего ребёнка, который приобретает самостоятельное право требовать исполнения.

1. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.
   — п. 2 ст. 430 ГК РФ

Это значит: с момента, когда ребёнок (в лице законного представителя) выразит намерение воспользоваться своим правом, стороны уже не смогут расторгнуть или изменить договор без согласия этого третьего лица — выплаты «защищены» от произвольной отмены.

Важен вопрос, кто распоряжается деньгами на счёте ребёнка, — он зависит от возраста.

1. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки, за исключением названных в пункте 2 настоящей статьи, с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя. Сделка, совершенная таким несовершеннолетним, действительна также при ее последующем письменном одобрении его родителями, усыновителями или попечителем. 2. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя: 1) распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами; 2) осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности; 3) в соответствии с законом вносить вклады в кредитные организации и распоряжаться ими; (В редакции Федерального закона от 30.12.2012 № 302-ФЗ) 4) совершать мелкие бытовые сделки и иные сделки, предусмотренные пунктом 2 статьи 28 настоящего Кодекса. По достижении шестнадцати лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах. 3. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет самостоятельно несут имущественную ответственность по сделкам, совершенным ими в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи. За причиненный ими вред такие несовершеннолетние несут ответственность в соответствии с настоящим Кодексом. 4.
   — п. 1 ст. 26 ГК РФ

Если ребёнок достиг 14 лет, он вправе самостоятельно распоряжаться доходами и вносить вклады/распоряжаться ими без согласия родителей. Для ребёнка младше 14 лет действует иной режим: сделку совершают законные представители.

1. Суммы, причитающиеся ребенку в качестве алиментов, пенсий, пособий, поступают в распоряжение родителей (лиц, их заменяющих) и расходуются ими на содержание, воспитание и образование ребенка. Суд по требованию родителя, обязанного уплачивать алименты на несовершеннолетних детей, вправе вынести решение о перечислении не более пятидесяти процентов сумм алиментов, подлежащих выплате, на счета, открытые на имя несовершеннолетних детей в банках. 3. Ребенок имеет право собственности на доходы, полученные им, имущество, полученное им в дар или в порядке наследования, а также на любое другое имущество, приобретенное на средства ребенка. Право ребенка на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом определяется статьями 26 и 28 Гражданского кодекса Российской Федерации . При осуществлении родителями правомочий по управлению имуществом ребенка на них распространяются правила, установленные гражданским законодательством в отношении распоряжения имуществом подопечного (
   — п. 2 ст. 60 СК РФ

До 14 лет суммы, поступающие ребёнку, поступают в распоряжение родителей и расходуются на его содержание, воспитание и образование. Практически для надёжности целесообразно открыть банковский счёт (вклад) на имя ребёнка.

Если договором банковского вклада не предусмотрено иное, на счет по вкладу зачисляются денежные средства, поступившие в банк на имя вкладчика от третьих лиц с указанием необходимых данных о его счете по вкладу. При этом предполагается, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств от таких лиц, предоставив им необходимые данные о счете по вкладу.
— ст. 841 ГК РФ

Деньги, поступившие на счёт ребёнка, становятся его собственностью, и банк зачисляет их на его вклад.

Вывод: выплаты на ребёнка оформляются как договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК), где ребёнок — выгодоприобретатель с правом самостоятельного требования. До 14 лет счёт/распоряжение ведут законные представители (родители), с 14 лет ребёнок распоряжается средствами самостоятельно. Договор следует заключить так, чтобы у ребёнка было прямое право требования платежа, а не только опосредованное через вас.

Как закрепить запрет на продажу и дальнейшую передачу бизнеса

Прямого «вещного» запрета на отчуждение в чужой бизнес российское право для такой сделки не предусматривает — запрет закрепляется обязательственным условием договора с обеспечительным механизмом.

1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
   — п. 1 ст. 330 ГК РФ

Пропишите в договоре запрет на продажу, передачу третьим лицам, сдачу в субаренду/субаренду без письменного согласия правообладателя, и установите за нарушение неустойку (штраф) в фиксированной сумме или в процентах.

1. В случае нарушения должником обязательства по воздержанию от совершения определенного действия (негативное обязательство) кредитор независимо от возмещения убытков вправе требовать пресечения соответствующего действия, если это не противоречит существу обязательства. Данное требование может быть предъявлено кредитором и в случае возникновения реальной угрозы нарушения такого обязательства. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
   — п. 6 ст. 393 ГК РФ

Запрет на дальнейшую передачу юридически формулируется как негативное обязательство (обязательство воздерживаться от действия), и при угрозе или факте его нарушения вы вправе требовать пресечения соответствующего действия — это прямо предусмотрено п. 6 ст. 393 ГК.

В конструкции коммерческой концессии этот запрет дополнительно усиливается: субконцессия допускается только если она прямо предусмотрена договором, а в противном случае передача комплекса прав третьим лицам невозможна.

1. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. 2. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии. 3. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока. 4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии. 5.
   — п. 1 ст. 1029 ГК РФ

Ограничение на передачу прав можно прямо зафиксировать и в договоре концессии (не предоставлять право субконцессии), а также установить ограничительные условия.

1. Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены: обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории; обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя; обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей; обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
   — п. 1 ст. 1033 ГК РФ

Вывод: запрет на продажу/дальнейшую передачу закрепляется обязательственным условием договора (негативное обязательство) с неустойкой за нарушение и правом требовать пресечения нарушения. В модели коммерческой концессии запрет усиливается тем, что субконцессия без согласия правообладателя по умолчанию не допускается. Вещный (объективный) запрет на отчуждение в пользу третьих лиц в данной конструкции невозможен — только обязательственная защита между сторонами.

Что делать, если выплаты на ребёнка прекратились

Последствия прекращения выплат закрепляются в договоре двумя механизмами: неустойка за просрочку и право на расторжение.

1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
   — п. 1 ст. 330 ГК РФ

Неустойка за каждый день/месяц просрочки платежа взыскивается без необходимости доказывать убытки.

1. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
   — п. 2 ст. 450 ГК РФ

Систематическое непоступление выплат, на которые вы рассчитывали как на существенное условие договора, даёт право требовать расторжения договора в суде как существенное нарушение.

1. Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. Президент Российской Федерации Б.Ельцин Москва, Кремль 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ
   — п. 5 ст. 453 ГК РФ

При расторжении вследствие существенного нарушения вы вправе требовать и возмещения убытков.

Что касается процентов за пользование чужими деньгами — они взыскиваются при просрочке денежного обязательства, но при наличии в договоре неустойки проценты по ст. 395 не применяются (если иное не предусмотрено договором):

1. В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 315-ФЗ) 2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. 3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. 4. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.
   — п. 1 ст. 395 ГК РФ

1. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 6. Если подлежащая уплате сумма процентов явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд по заявлению должника вправе уменьшить предусмотренные договором проценты, но не менее чем до суммы, определенной исходя из ставки, указанной в пункте 1 настоящей статьи. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
   — п. 4 ст. 395 ГК РФ

Кто предъявляет иск: требование о взыскании вправе предъявить как вы (как кредитор по договору), так и ребёнок в лице законного представителя — как третье лицо, в пользу которого заключён договор (п. 1 ст. 430 ГК). Подсудность: между двумя ИП спор по договору в сфере предпринимательской деятельности относится к арбитражному суду; но требование ребёнка (физического лица) о причитающихся ему платежах по договору в пользу третьего лица — к суду общей юрисдикции. Срок исковой давности по каждому периодическому платежу — 3 года, течение начинается по окончании срока исполнения каждого платежа (п. 1 ст. 196, п. 2 ст. 200 ГК).

Вывод: при прекращении выплат применимы: (1) договорная неустойка за просрочку каждого платежа; (2) судебное расторжение договора как существенное нарушение с возмещением убытков; (3) проценты по ст. 395 ГК — только если в договоре нет неустойки за это нарушение. Иск вправе подать и вы, и ребёнок через законного представителя.

Риски квалификации сделки и статус контрагента

Главный риск — переквалификация договора при неправильном оформлении.

1. Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила. (В редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ)
   — п. 2 ст. 170 ГК РФ

Если по существу вы передаёте бизнес «насовсем» с правом распоряжения, а формально называете это временной арендой, сделка может быть признана притворной, и к ней применят правила о той сделке, которую стороны действительно имели в виду (например, купле-продаже предприятия со всеми её последствиями — регистрация, согласие кредиторов, налоги). Поэтому в договоре прямо фиксируйте: передача во временное возмездное пользование, собственность остаётся у вас, запрет на отчуждение.

1. За исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. 2. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. (Статья в редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ)
   — п. 1 ст. 168 ГК РФ

Сделка, нарушающая закон и посягающая на права третьих лиц, ничтожна — например, передача арендованного помещения без согласия арендодателя.

Отдельный риск — статус и деятельность контрагента. Если второй участник ведёт предпринимательскую деятельность, не будучи зарегистрированным как ИП, это влечёт ответственность:

1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта. В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. (Пункт в редакции Федерального закона от 26.07.2017 № 199-ФЗ) 2. (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ) 3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. 4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. 5.
   — п. 1 ст. 23 ГК РФ

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей. 2. Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой. 3. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), за исключением случаев, предусмотренных частью 1.1 статьи 14.4.2 настоящего Кодекса, - (в ред.
— ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ

При извлечении дохода в крупном/особо крупном размере возможна и уголовная ответственность по ст. 171 УК РФ. Поэтому контрагент должен быть действующим ИП (или самозанятым, если подходит под режим НПД), а не просто физлицом, работающим «под ваше ИП».

Имущественная ответственность сторон — по своим обязательствам каждый ИП отвечает всем своим имуществом:

Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством.
— ст. 24 ГК РФ

Вывод: во избежание переквалификации в притворную сделку прямо фиксируйте временный (срочный) и возмездный характер передачи без перехода собственности и без права отчуждения. Контрагент обязан иметь статус ИП — иначе возникает риск привлечения по ст. 14.1 КоАП РФ и (при крупном доходе) по ст. 171 УК РФ.

Государственная регистрация концессии и аренды предприятия

Если вы изберёте коммерческую концессию с использованием товарного знака, предоставление права подлежит регистрации в Роспатенте.

1. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся. (В редакции Федерального закона от 12.03.2014 № 35-ФЗ)
   — п. 2 ст. 1028 ГК РФ

Без такой регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся — то есть права фактически не переданы, несмотря на подписанный договор.

Если вы передаёте бизнес целиком как «предприятие» (имущественный комплекс со всеми долгами и требованиями) — применяется регистрация договора аренды предприятия в Росреестре (п. 2 ст. 658 ГК, процитирован выше — > 2. Договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. 3. Несоблюдение формы договора аренды предприятия влечет его недействительность.

— п. 2 ст. 658 ГК РФ).

Если же вы оформляете смешанный договор (субаренда помещения + аренда оборудования + услуги), ни регистрация в Роспатенте, ни регистрация аренды предприятия не требуется — только письменная форма, а регистрация договора аренды недвижимости (субаренды) на срок от года подлежит регистрации, если объект — недвижимость и срок субаренды превышает один год.

Вывод: регистрация обязательна только в двух случаях: (1) коммерческая концессия с товарным знаком — регистрация в Роспатенте (иначе предоставление права не считается состоявшимся); (2) аренда предприятия как имущественного комплекса — регистрация в Росреестре. Для смешанного договора по отдельным активам регистрация в этих органах не требуется.