Иконка поиска
Логотип Все адвокаты

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Определите коды ТН ВЭД ЕАЭС вашей продукции и проверьте, подпадает ли она под действие ТР ТС 009/2011.
  2. 2
    Если регламент требует подтверждения, согласуйте с заказчиком, кто будет заявителем (вы или он).
  3. 3
    Пропишите в договоре обязанность заказчика выступать заявителем, а вашу — предоставить документы и образцы.descriptionДоговор на изготовление (производство) и поставку продукции
  4. 4
    Если заявителем можете быть только вы как изготовитель, оформите декларацию или сертификат на себя.
  5. 5
    Организуйте производственный контроль и сохраняйте протоколы испытаний для доказательства соблюдения требований.
  6. 6
    Не выпускайте продукцию в обращение без обязательного подтверждения соответствия — это риск штрафа по ст. 14.43 КоАП РФ.

Документы и доказательства

  • Договор контрактного производства (подряда) с заказчиком, где распределены обязанности по подтверждению соответствия.
  • Рецептура и технические условия (ТУ) на изготавливаемую продукцию.
  • Протоколы испытаний (лабораторные исследования) продукции на безопасность.
  • Копия декларации о соответствии или сертификата, где вы указаны как изготовитель.
  • Документы, подтверждающие качество и безопасность используемого сырья (от поставщиков).
  • Акты сдачи-приемки выполненных работ по договору с заказчиком.

  • Сроки и риски

    • Выясните, подпадает ли ваша продукция под ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции» — это определит необходимость сертификации или декларирования.
    • Если продукция подлежит обязательному подтверждению соответствия, вы как изготовитель обязаны его обеспечить — риск штрафа по ст. 14.43 КоАП РФ наступает с момента передачи товара заказчику.
    • Пропишите в договоре контрактного производства, что заказчик (владелец бренда) выступает заявителем при декларировании, а вы предоставляете документы и образцы для испытаний.
    • Организуйте производственный контроль и сохраняйте протоколы испытаний, акты и иную документацию, подтверждающую соблюдение обязательных требований к продукции.
    • При проверке контролирующих органов ответственность за отсутствие разрешительной документации ляжет на вас как на изготовителя, независимо от условий договора с заказчиком.

  • Чего не делать

    • Не выпускайте продукцию в обращение без проверки, подпадает ли она под технический регламент (например, ТР ТС 009/2011).
    • Не полагайтесь только на договор с заказчиком — вы как изготовитель несете самостоятельную ответственность за соответствие продукции.
    • Не передавайте товар заказчику без оформления декларации или сертификата, если это требуется по регламенту.
    • Не указывайте в документах на продукцию недостоверные сведения о производителе или составе.
    • Не игнорируйте требование о производственном контроле — сохраняйте протоколы испытаний и акты.
    • Не подписывайте договор контрактного производства без четкого распределения обязанностей по подтверждению соответствия.

  • Когда нужен адвокат

    • Обратитесь к адвокату, если контролирующий орган (Роспотребнадзор) уже начал проверку вашего производства.
    • Привлеките адвоката для составления договора контрактного производства с иностранным заказчиком.
    • Проконсультируйтесь с адвокатом, если заказчик отказывается брать на себя функции заявителя по сертификации.
    • Наймите адвоката при возникновении спора с заказчиком об ответственности за несоответствие продукции техрегламенту.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Пользователь планирует производить товары для маникюра на заказ для другой компании, которая будет реализовывать их под собственным брендом (private label). В рамках этой модели пользователь выступает как сторона, которая фактически изготавливает продукцию, но не занимается её розничной продажей и не маркирует её своим именем. Юридически такие отношения регулируются договором контрактного производства (договором подряда или поставки с элементами переработки).

С точки зрения законодательства о техническом регулировании и подтверждении соответствия, ключевым является не столько то, продаёт ли производитель товар под своим брендом, сколько то, кто именно вводит продукцию в обращение на рынок (на территорию Евразийского экономического союза). Товары для маникюра (инструменты, лаки, косметические средства, оборудование) могут подпадать под действие различных технических регламентов Таможенного союза (ТР ТС), в зависимости от их химического состава и назначения.

Юридически значимым является разграничение фигур: «изготовитель» (лицо, фактически осуществляющее производство) и «продавец» или «импортер» (лицо, ответственное за выпуск продукции в обращение). Пользователь, как сторона, осуществляющая непосредственное изготовление товара, по общему правилу считается «изготовителем». Однако обязанность по обязательному подтверждению соответствия (сертификация или декларирование) возлагается на то лицо, которое принимает на себя ответственность за соответствие продукции требованиям безопасности и размещает её на рынке. Обычно это заказчик (владелец бренда), если он выступает в качестве «продавца» или «уполномоченного изготовителем лица». Тем не менее, сам факт производства не снимает с пользователя ответственности за соблюдение стандартов и норм в процессе изготовления, а также за передачу заказчику всей необходимой документации и информации, позволяющей провести сертификацию/декларирование.

Таким образом, правовая ситуация касается сферы технического регулирования и распределения ответственности между участниками цепи поставок: фактическим производителем (пользователь) и заказчиком, вводящим товар в оборот. Юридически значимыми обстоятельствами являются: вид конкретной продукции (косметическая, инструмент, электрооборудование), условия договора контрактного производства (в части распределения обязанностей по подтверждению соответствия), а также наличие или отсутствие у пользователя возможности самостоятельно пройти процедуру оценки соответствия без указания своего бренда на упаковке.

С точки зрения гражданского права, отношения контрактного производства регулируются нормами о подряде. В силу статьи 702 ГК РФ ваше положение определяется как подрядчика, выполняющего работу по заданию заказчика, а не как лица, самостоятельно выпускающего товар на рынок. При этом подрядчик-предприниматель обязан соблюдать обязательные требования к результату работы, включая требования технических регламентов, что прямо предусмотрено статьёй 721 ГК РФ:

  1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
    — Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ, ст. 702

Статья 721 ГК РФ устанавливает, что качество работы должно соответствовать условиям договора, а при их отсутствии - обычно предъявляемым требованиям. Если законом предусмотрены обязательные требования к работе, подрядчик-предприниматель обязан их соблюдать. Это важно для вопроса о сертификации, так как подрядчик (производитель) должен соблюдать обязательные требования, включая подтверждение соответствия.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ, ст. 721

Таким образом, ваш статус как фактического производителя обязывает вас проверить, распространяется ли на изготавливаемую продукцию какой-либо технический регламент, устанавливающий обязательные требования. Закон о техническом регулировании в статье 23 закрепляет, что обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, прямо установленных техническим регламентом, и только на соответствие его требованиям:

  1. Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента. Объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации.
    — Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 23

Поскольку товары для маникюра (например, лаки, средства для снятия лака, жидкости для наращивания) часто относятся к парфюмерно-косметической продукции, на них может распространяться ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции». Если продукция подпадает под его действие, то она подлежит обязательному подтверждению соответствия в форме декларирования. Статья 24 Закона № 184-ФЗ устанавливает, что при декларировании заявителем может быть изготовитель, продавец либо лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя:

  1. ... При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя). Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.
    — Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 24

Вы как изготовитель (фактический производитель) являетесь заявителем, если принимаете декларацию. Однако конкретный технический регламент может допускать, что заявителем выступает и продавец (ваш заказчик), если он будет выпускать продукцию в обращение под своим брендом. Но поскольку вы – сторона, осуществляющая производство, именно на вас лежит первичная обязанность обеспечить соответствие продукции требованиям технического регламента, а значит, и оформить декларацию или сертификат, если иное не предусмотрено договором и не допускается схемой подтверждения.

Аналогичный подход действует для обязательной сертификации (статья 25). В сертификате указываются и заявитель, и изготовитель, а круг заявителей устанавливается техническим регламентом:

  1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом. 2. Сертификат соответствия включает в себя: наименование и местонахождение заявителя; наименование и местонахождение изготовителя продукции, прошедшей сертификацию.
    — Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 25

Если техническим регламентом предусмотрена возможность для продавца (заказчика) выступать заявителем, то вы будете указаны в сертификате как изготовитель, а заказчик – как заявитель. Однако обязанность по выпуску продукции в обращение только после подтверждения соответствия лежит на заявителе (статья 28), а за нарушение отвечает изготовитель, продавец или исполнитель (статья 36 Закона № 184-ФЗ и статья 14.43 КоАП РФ). Поэтому независимо от того, кто формально получает документ, вы как изготовитель должны убедиться, что соответствие подтверждено, иначе рискуете административной ответственностью.

Так, статья 28 Закона № 184-ФЗ устанавливает ваши обязанности как заявителя (если вы им являетесь), включая обеспечение соответствия продукции и указание сведений о документе:

  1. Заявитель обязан: обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов; выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия; указывать в сопроводительной документации сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии; предъявлять в органы государственного контроля (надзора), а также заинтересованным лицам документы, свидетельствующие о подтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов (декларацию о соответствии, сертификат соответствия или их копии) либо регистрационный номер сертификата соответствия или декларации о соответствии; приостанавлива
    — Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 28

Статья 36 Закона № 184-ФЗ прямо возлагает ответственность за нарушение требований технических регламентов на изготовителя, исполнителя, продавца или лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя:

  1. За нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
    — Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 36

КоАП РФ в статье 14.43 конкретизирует эту ответственность, устанавливая штрафы за выпуск в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов, причём субъектами являются изготовитель, исполнитель (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) и продавец:

Статья 14.43 КоАП РФ устанавливает ответственность за нарушение требований технических регламентов изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом. В части 1 указано: 'Нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов ... либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям'.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ, ст. 14.43

Таким образом, вы как фактический изготовитель (подрядчик) будете нести ответственность за несоответствие продукции, если не будет оформлено обязательное подтверждение соответствия. При этом заказчик-продавец также может быть привлечён к ответственности, если он выпускает товар в обращение без документов о соответствии.

Вывод: вам необходимо определить, подпадают ли ваши товары под действие какого-либо технического регламента (например, ТР ТС 009/2011). Если да – вы обязаны обеспечить подтверждение соответствия. Поскольку вы не продаёте товары под своим брендом, а передаёте их заказчику, который будет их реализовывать, договором можно предусмотреть, что заявителем (лицом, получающим сертификат или принимающим декларацию) будет заказчик, но вы как изготовитель всё равно обязаны обеспечить соответствие продукции требованиям и предоставить заказчику все необходимые для подтверждения документы (протоколы испытаний, производственный контроль и т.д.). На практике часто именно производитель оформляет декларацию, указывая себя в качестве заявителя, и затем передаёт заверенную копию заказчику. Рекомендую уточнить круг заявителей в конкретном техническом регламенте, применимом к вашей продукции. Если технический регламент не устанавливает обязательного подтверждения для товаров для маникюра, то сертификация или декларирование не требуются, но вы можете пройти добровольную сертификацию для повышения доверия.

Краткий итог: Вы, как лицо, фактически изготавливающее товары для маникюра, являетесь изготовителем с точки зрения законодательства о техническом регулировании. Это означает, что если продукция подпадает под действие технического регламента, вы обязаны обеспечить подтверждение её соответствия, даже работая под брендом заказчика. Отсутствие обязательного сертификата или декларации влечёт риск административной ответственности непосредственно для вас по ст. 14.43 КоАП РФ, независимо от условий договора с заказчиком.

Рекомендуемые действия

  • Определите точный вид продукции и коды ТН ВЭД ЕАЭС, чтобы соотнести их с перечнями к техническим регламентам (в первую очередь ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции») и понять, требуется ли обязательное подтверждение соответствия.
  • Если технический регламент требует подтверждения, изучите его положения о круге заявителей: если заявителем может быть продавец, согласуйте с заказчиком, что он берёт на себя функции заявителя, а вы предоставляете для этого полный пакет документов.
  • В договоре контрактного производства чётко пропишите обязанность заказчика (владельца бренда) выступать заявителем при декларировании или сертификации, а вашу обязанность — предоставить необходимые производственные документы и образцы для испытаний.
  • Если заявителем по регламенту можете быть только вы как изготовитель, самостоятельно оформите декларацию о соответствии или сертификат, указав себя в качестве заявителя и изготовителя, и передайте заверенную копию заказчику.
  • Организуйте производственный контроль и сохраняйте протоколы испытаний, акты и иную доказательственную базу, подтверждающую соблюдение вами обязательных требований к продукции.

Сроки и риски

Выпуск продукции без обязательного подтверждения соответствия влечёт административный штраф по ст. 14.43 КоАП РФ как для вас, так и для заказчика, при этом ответственность наступает сразу при передаче товара в обращение. Риск сохраняется до момента полного оформления разрешительной документации.

Документы и доказательства

  • Полный комплект документов на продукт (рецептура, технические условия, протоколы испытаний).
  • Договор контрактного производства с явно прописанным распределением функций заявителя.
  • Копия декларации о соответствии или сертификата с указанием вас как изготовителя.

Когда нужен адвокат

Если вам грозит проверка контролирующих органов в связи с подозрением на несоответствие продукции, или при составлении сложного договора с иностранным заказчиком для корректного распределения бремени подтверждения соответствия.