Согласно Трудовому кодексу Российской Федерации, нахождение пользовательницы в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет не препятствует её занятию любой оплачиваемой деятельностью, включая самозанятость. В силу ст. 256 ТК РФ работник сохраняет право на пособие при выходе на работу на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы, что подразумевает возможность трудовой деятельности в различных формах. Поскольку отпуск по уходу за ребенком не является периодом полного запрета на труд, пользовательница вправе зарегистрироваться в качестве самозанятой, не теряя пособия. Однако это право ограничено специальными требованиями Федерального закона № 422-ФЗ, который устанавливает исчерпывающий перечень лиц, не вправе применять специальный налоговый режим.
Статья 256 ТК РФ регулирует отпуска по уходу за ребенком. Часть третья предусматривает, что право на пособие сохраняется при выходе на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет. Это указывает на то, что лицо в отпуске по уходу за ребенком может работать, в том числе как самозанятый, не теряя пособия. Однако статья не регулирует вопросы самозанятости, привлечения третьих лиц или алиментных обязательств.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 256
Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» в ст. 4 перечисляет категории граждан, которые могут являться налогоплательщиками, и устанавливает запреты. Так, согласно п. 4 ч. 2 ст. 4 422-ФЗ, не вправе применять специальный налоговый режим лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях. Пользовательница, став самозанятой, не может заключить с мужем трудовой договор, поскольку это лишит её права на налоговый режим. Если же она оформит отношения с мужем как гражданско-правовой договор (например, возмездное оказание услуг или подряд), формально она не будет иметь работников в трудовых отношениях, и ограничение п. 4 не применимо. Однако здесь возникает другая проблема: п. 5 ч. 2 ст. 4 422-ФЗ запрещает применять режим лицам, ведущим предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров. Если пользовательница зарегистрируется как самозанятая курьер, а фактически все заказы будет выполнять её муж по агентскому договору (где она выступает агентом в его интересах), то такая конструкция прямо подпадает под запрет. Даже если договор будет назван иначе, но его суть сводится к тому, что самозанятая действует в интересах супруга (который, по сути, и является исполнителем), налоговый орган может переквалифицировать отношения и отказать в праве на НПД.
Статья 4. Налогоплательщики налога на профессиональный доход. 1. Налогоплательщиками налога на профессиональный доход признаются физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, перешедшие на специальный налоговый режим в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. 2. Не вправе применять специальный налоговый режим: ... 4) лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях; 5) лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено пунктом 6 настоящей части; 6) лица, оказывающие услуги по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах других лиц, за исключением оказания таких услуг при условии приме
— Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход», ст. 4
При этом п. 6 ч. 2 ст. 4 422-ФЗ содержит специальное исключение: лица, оказывающие услуги по доставке товаров с приемом платежей в интересах других лиц, могут применять НПД при соблюдении условий, указанных в законе (текст нормы в контексте обрывается, но обычно требуется, чтобы курьер использовал контрольно-кассовую технику или выдавал чек от имени продавца). Если пользовательница будет сама оказывать курьерские услуги — это допустимо. Но если муж будет курьером, то он должен быть самозанятым или работником по трудовому договору. Поскольку он не может стать самозанятым из-за алиментных обязательств (он хочет скрыть доход), его фактическая работа под видом деятельности супруги является притворной сделкой.
Семейный кодекс Российской Федерации в ст. 80 и 81 устанавливает обязанность родителей содержать своих несовершеннолетних детей, а также определяет размер алиментов: на одного ребёнка — одна четверть заработка и (или) иного дохода родителей. При этом алименты удерживаются из всех видов дохода, включая вознаграждение по гражданско-правовым договорам (перечень доходов утверждён Постановлением Правительства № 841, но в предоставленном контексте таких норм нет, поэтому ссылаться не будем). Если муж фактически будет выполнять курьерскую работу, а доход получателем по договору с заказчиком будет указана супруга, то его реальный доход не будет отражаться в его налоговой отчётности. С учётом его алиментных обязательств это может быть расценено как сокрытие дохода и злоупотребление правом. Статья 81 СК РФ связывает размер алиментов с заработком и иным доходом родителя, следовательно, любое уменьшение официального дохода мужа (путём передачи «заработка» супруге) может быть оспорено в судебном порядке. Более того, взыскатель алиментов вправе требовать пересмотра размера алиментов, если выяснится, что плательщик фактически имеет доход, но скрывает его.
Статья 80. Обязанности родителей по содержанию несовершеннолетних детей
- Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно.
- В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 80
Статья 81. Размер алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей в судебном порядке 1. При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 81
Таким образом, регистрация пользовательницы в качестве самозанятой сама по себе законна, однако её намерение использовать свой статус для выполнения работы мужем с целью избежать уплаты алиментов влечёт риски. Во-первых, если будет установлено, что она действует в интересах мужа на основе агентского договора или иного аналогичного соглашения, она потеряет право на НПД. Во-вторых, муж, фактически получая доход, обязан уплачивать алименты с этого дохода; сокрытие дохода может привести к перерасчёту задолженности, начислению неустойки и привлечению к административной или уголовной ответственности. Для законного оформления работы мужа курьером ему необходимо зарегистрироваться как самозанятый (если он не имеет ограничений, предусмотренных ст. 4 422-ФЗ) и платить алименты с этого дохода, либо заключить трудовой договор с организацией-курьерской службой. Предложенная схема является злоупотреблением правом и не рекомендуется к реализации.
