Анализ ситуации коммерческой ситуации, изложенной ИП, сводится к следующему. По факту имеет место реализация гражданско-правовых отношений – субподряда (выполнение строительно-монтажных работ) между ИП (заказчиком) и физическими лицами, формально обладающими статусом самозанятых (плательщиков налога на профессиональный доход, НПД). Юридически значимым обстоятельством является то, что стороны заключили договоры субподряда, в которых указан статус контрагента как самозанятого, но фактически, по мнению предпринимателя, часть подрядчиков не исполняет свои налоговые обязанности в рамках этого режима (не выдают чеки).
Главная правовая проблема — это риск переквалификации сложившихся отношений. Если предприниматель производит оплату за работы, но при этом часть денег переводит на счета физических лиц без кассового чека от самозанятого, либо умышленно осуществляет платежи как обычному физическому лицу (минуя идентификаторы самозанятого), налоговый орган и суд могут расценить такие выплаты не как доход самозанятого, а либо как необлагаемые доходы физлица (с правом ИП на учет расходов), либо, при наличии признаков систематического личного труда, — как скрытую заработную плату. Это напрямую влияет на характер правоотношений: они могут быть переквалифицированы из гражданско-правовых (субподряд) в трудовые, что повлечет обязанность вести кадровый учет, начислять взносы, предоставлять гарантии.
Ключевой юридический риск для ИП связан с тем, что договор субподряда, даже подписанный, не является абсолютной защитой. Важна реальная суть отношений. Если самозанятый не выдает чек, формальная презумпция его статуса (НПД) перестает работать, и для ИП такой контрагент превращается в обычное физическое лицо. Перевод денег «как физлицу» (в обход обычных реквизитов для самозанятых) без дальнейшего документального оформления этих сумм как дохода по сделке (акты выполненных работ) — это прямой путь к признанию таких выплат неофициальными (уход от налогов на доходы и взносов). Кроме того, сам факт перечисления денег без воли контрагента-самозанятого на его карту как физического лица (если иное не согласовано) может быть оспорен им как неосновательное обогащение, либо признак ненадлежащего исполнения обязательств.
Что касается комиссии банка — это не налоговый, а гражданско-правовой и экономический вопрос. Банк, блокируя операцию на счёт самозанятого, видит в ней предпринимательский расчёт (B2B-платёж) и взимает тариф. Если банк квалифицирует платёж как перевод физлицу, тариф может быть ниже. Однако умышленное использование тарифа для обычных переводов, тогда как фактически осуществляется оплата по бизнес-договору, является нарушением правил банковского обслуживания и может повлечь блокировку операций по 115-ФЗ (противолегализация) либо требование комиссии.
Таким образом, ситуация содержит конфликт между: (1) формой договора (предусмотрена самозанятость), (2) реальным поведением (неполучение чеков, желание платить как физлицам), (3) ограничениями банковских тарифов и (4) рисками трудовой и налоговой переквалификации. Центральный юридически значимый вопрос — насколько действия ИП (оплата без чеков) и бездействие самозанятых (отсутствие чеков) трансформируют налоговый и правовой режим отношений, а также ведут ли эти выплаты к обязанности зарегистрироваться в качестве работодателя.
При переквалификации оплаты самозанятым как физическим лицам вы рискуете тем, что налоговый орган признает такие выплаты доходами, полученными вне рамок специального налогового режима, а сами отношения могут быть переквалифицированы в трудовые. Ключевым здесь является то, что договоры прямо предусматривают статус контрагентов как самозанятых, и это условие добровольно согласовано сторонами согласно принципу свободы договора.
- Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
- Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
- Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 421
Следовательно, оплата как физическим лицам (а не как самозанятым) является нарушением договорных условий и налогового статуса. Более того, согласно ст. 6 Федерального закона № 422-ФЗ, доходы от выполнения работ по гражданско-правовым договорам признаются объектом налогообложения по налогу на профессиональный доход (НПД) только при условии, что заказчик не является работодателем исполнителя или бывшим работодателем менее двух лет назад. Если вы переводите деньги как физическому лицу, а не зарегистрированному самозанятому, такие доходы не подпадают под режим НПД, и вы как налоговый агент обязаны исчислить, удержать и уплатить НДФЛ с этих сумм.
- Объектом налогообложения признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав).
- Для целей настоящего Федерального закона не признаются объектом налогообложения доходы:
- получаемые в рамках трудовых отношений;
...
- от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад;
— Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"», ст. 6
Таким образом, если вы проведете оплату как физлицу, а не самозанятому, вы обязаны исчислить и удержать НДФЛ по ставке 13% (или 15% при превышении 5 млн руб.) с суммы 350 000 рублей и представить справки 2-НДФЛ. Сами самозанятые при этом перестают соответствовать условиям применения спецрежима (ст. 4 422-ФЗ запрещает иметь работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях, но отношения по ГПХ с физлицами не запрещены — однако если вы оплачиваете их как физлиц, это не меняет правового статуса, но порождает обязанности налогового агента для вас).
Налогоплательщиками налога на профессиональный доход признаются физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, перешедшие на специальный налоговый режим. Не вправе применять специальный налоговый режим лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях.
— Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"», ст. 4
Поскольку вы — ИП, производящий выплаты физическим лицам, вы признаетесь плательщиком страховых взносов в отношении выплат по гражданско-правовым договорам (подряд, услуги), если только получатель не является самозанятым или плательщиком НПД, который уплачивает взносы самостоятельно. Однако если самозанятый не выдал чек, его статус как плательщика НПД ставится под сомнение: налоговый орган может признать, что доход получен не в рамках спецрежима, и тогда вы как заказчик обязаны исчислить страховые взносы по общим тарифам (30% в пределах базы) в силу ст. 420 и 421 НК РФ, а также начислить взносы по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев, если договором предусмотрено такое страхование.
- Объектом обложения страховыми взносами ... признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию ...:
- в рамках трудовых отношений ...;
1.1) по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг ...
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 420
Статья 421 НК РФ определяет базу для исчисления страховых взносов для плательщиков, производящих выплаты физическим лицам. В частности, база определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, начисленных в отношении каждого физического лица, за исключением сумм, указанных в статье 422 НК РФ.
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 421
Кроме того, если отношения с самозанятыми будут признаны трудовыми, то в силу ст. 15, 16, 56 ТК РФ вы будете обязаны оформить трудовые договоры. Непредоставление чеков самозанятыми само по себе не влечет автоматической переквалификации отношений в трудовые, но является показателем того, что исполнитель не исполняет обязанности налогоплательщика НПД, что может усилить риск переквалификации. Признание отношений трудовыми влечет доначисление страховых взносов по общим тарифам (30% + взносы на травматизм) и НДФЛ, а также ответственность по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ за уклонение от оформления трудового договора.
- Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 5.27
Что касается законных способов уменьшения банковской комиссии за переводы самозанятым — из представленного контекста НПА не следует прямого регулирования этого вопроса. Комиссия банка за перевод — это договорное условие между банком и клиентом (ИП). Законных способов обойти её без риска для налогового статуса контрагентов нет: перевод "как физическому лицу" (без указания назначения платежа и статуса получателя) создаёт описанные выше налоговые риски. Единственный путь — вести переговоры с банком о тарифах (например, оформить корпоративный тариф или пакет услуг с пониженной комиссией на переводы самозанятым), либо использовать отдельные сервисы (например, СберБизнес, Тинькофф Бизнес), где комиссия для переводов самозанятым может быть ниже стандартной. Регулирование банковских комиссий содержится в ГК РФ (глава 45) и Федеральном законе «О банках и банковской деятельности», но эти акты не приведены в вашем контексте, поэтому точные нормы указать не могу.
