Какой договор оформить при перепродаже бетона, если по договору поставки объём больше не нужен

Какой договор оформить с покупателем: поставка или купля-продажа

Ваша компания выступает продавцом бетона, которым уже владеет (см. блок о праве собственности ниже). Выбор между договором поставки и договором купли-продажи определяется не тем, как вы сами приобрели товар, а субъектным составом и целью покупки в новой сделке.

По договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
— ст. 506 ГК РФ

Договор поставки — это разновидность купли-продажи, применяемая, когда обе стороны действуют как предприниматели (поставщик обязан передать товар, а покупатель приобретает его для предпринимательской деятельности или иных коммерческих целей, не связанных с личным потреблением). Для вашей сделки это означает: если новый покупатель — юридическое лицо или ИП, покупающий бетон для своей производственно-хозяйственной деятельности, правильным будет именно договор поставки (со сроком поставки, объёмом, условиями о партиях — ст. 506 ГК РФ).

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
— п. 1 ст. 454 ГК РФ

Если же покупатель — физическое лицо, приобретающее бетон исключительно для личных нужд (например, для стройки своего дома), то договор поставки неприменим, поскольку цель покупки — личное использование. В этом случае заключается обычный договор купли-продажи (общая норма п. 1 ст. 454 ГК РФ), либо, если продажа в розницу, — договор розничной купли-продажи.

Вывод: договор поставки оформляется, когда обе стороны — предприниматели и цель покупки коммерческая; во всех остальных случаях (покупатель — гражданин для личных нужд) — договор купли-продажи. В предмете договора (для поставки) обязательно указываются наименование и количество бетона, срок или график поставки.

Вправе ли компания продать бетон и как переходит право собственности

Ключевой вопрос — вправе ли вы распорядиться бетоном, полученным по договору поставки. Это зависит от того, перешло ли к вам право собственности на товар.

Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. 2. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
— ст. 209 ГК РФ, п. 1

Право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором.
— п. 1 ст. 223 ГК РФ

Право собственности на движимый товар (бетон) у вас как покупателя возникает с момента фактической передачи товара поставщиком (ст. 223 ГК РФ). Как только бетон передан вам, вы становитесь его собственником и в силу ст. 209 ГК РФ вправе свободно им распоряжаться — в том числе отчуждать третьему лицу. Согласия первоначального поставщика на перепродажу по общему правилу не требуется: законодательство ГК РФ не устанавливает такого запрета, а если отношения сторон коммерческие — ограничение возможно лишь при явном условии в вашем договоре поставки.

Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи. 2. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.
— п. 1 ст. 456 ГК РФ

Следовательно, для продажи уже полученного вами бетона достаточно признать себя продавцом по новой сделке: вы обязаны передать покупателю товар в количестве и качестве, согласованных договором.

Вывод: если бетон вам уже передан (право собственности возникло по ст. 223 ГК РФ), вы вправе без согласия поставщика заключить с третьим лицом договор на его продажу, если ваш договор поставки не содержит прямого запрета на перепродажу/отчуждение.

Развилка: если бетон ещё не передан поставщиком (будущий товар или цессия)

Если на момент вашего договора с покупателем бетон ещё не получен от поставщика, право собственности на него у вас ещё не возникло (ст. 223 ГК РФ). Здесь возможны два законных варианта.

Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.
— п. 2 ст. 455 ГК РФ

Первый — продажа товара, которого пока нет в наличии: ГК РФ прямо допускает заключение договора купли-продажи на товар, который будет создан или приобретён продавцом в будущем (п. 2 ст. 455 ГК РФ). В этом случае вы продаёте будущий бетон и получаете на него право после фактической передачи от поставщика. Необходимо лишь, чтобы договор позволял определить наименование и количество товара (это существенное условие).

Второй вариант — если вы хотите передать покупателю именно право требования к поставщику на отгрузку объёма бетона (т.е. переуступить обязательство), заключается договор цессии (уступки требования).

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.
— п. 2 ст. 382 ГК РФ

По общему правилу для перехода права требования к другому лицу не требуется согласие должника (поставщика), кроме случаев, когда закон или ваш договор поставки прямо предусматривает такой запрет.

Вывод: если бетон ещё не получен — либо продавайте его как «будущий товар» (п. 2 ст. 455 ГК РФ), либо уступайте право требования на объём поставки (ст. 382 ГК РФ); в обоих случаях проверьте, нет ли в вашем договоре поставки запрета на перепродажу или уступку — при его наличии сделка может быть оспорена.

Корпоративное одобрение: является ли сделка крупной (ООО)

Поскольку вопрос отнесён к корпоративному праву, нужно проверить, не требуется ли для продажи бетона решение общего собрания участников. Это актуально, если ваша компания — ООО и стоимость продаваемого объёма бетона велика относительно активов.

Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом: связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, в результате которых у общества возникает обязанность направить обязательное предложение в соответствии с главой XI 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ "Об акционерных обществах"), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
— п. 1 ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ

Крупной признаётся сделка по отчуждению имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества на последнюю отчётную дату, и при этом она выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности. При отчуждении с активами сопоставляется наибольшая из двух величин — балансовая стоимость имущества и цена его отчуждения (п. 2 ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ). Если сделка крупная, согласие на её совершение принимает общее собрание участников (п. 3 ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ). Сделка, совершённая без согласия, может быть признана недействительной по иску общества или участника с долей не менее 1% (п. 4 ст. 46), если не доказано, что контрагент знал о её крупном характере и отсутствии одобрения (п. 5 ст. 46). Если стоимость ниже порога и сделка обычна для хозяйственной деятельности — одобрение не требуется.

Вывод: если цена/балансовая стоимость продаваемого бетона достигает 25% активов компании — директору необходимо предварительно получить решение общего собрания участников о согласии на сделку; в противном случае она рискует быть оспоренной, а директор — привлечён к ответственности за убытки.

Момент исполнения обязательства передать бетон и риск случайной гибели

Для корректного оформления сделки важно зафиксировать, когда вы считаете передачу исполненной и когда на покупателя переходит риск случайной гибели товара.

обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент: вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара; предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара. Товар считается предоставленным в распоряжение покупателя, когда к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о готовности товара к передаче. Товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом. 2. В случаях, когда из договора купли-продажи не вытекает обязанность продавца по доставке товара или передаче товара в месте его нахождения покупателю, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное.
— п. 1 ст. 458 ГК РФ

Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю. 2. Риск случайной гибели или случайного повреждения товара, проданного во время его нахождения в пути, переходит на покупателя с момента заключения договора купли-продажи, если иное не предусмотрено таким договором или обычаями делового оборота. Условие договора о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента сдачи товара первому перевозчику, по требованию покупателя может быть признано судом недействительным, если в момент заключения договора продавец знал или должен был знать, что товар утрачен или поврежден, и не сообщил об этом покупателю.
— ст. 459 ГК РФ, п. 1

Риск случайной гибели или повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда продавец считается исполнившим обязанность по передаче товара (п. 1 ст. 459 ГК РФ) — т.е. в момент, определённый по ст. 458 ГК РФ. Если товар продаётся «в пути» (например, вы перепродаёте бетон, который ещё едет от вашего поставщика), риск переходит на покупателя в момент заключения договора купли-продажи, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 459 ГК РФ). Это важная развилка: если бетон ещё не доставлен, вы можете специально оговорить момент перехода риска в договоре.

Право собственности на бетон у покупателя возникнет с фактической передачи (ст. 223 ГК РФ), и переход риска по ст. 459 привязан к этому же моменту.

Вывод: в договоре с покупателем прямо пропишите место и способ передачи бетона, момент перехода права собственности и момент перехода риска случайной гибели. Каждую передачу оформляйте товарной накладной / актом приёма-передачи — это фиксирует и исполнение, и момент перехода риска.

Срок действия договора, периоды поставки и последствия отказа покупателя

Срок и график поставки — существенные условия для вашего договора. По умолчанию, если вы предусмотрите поставку партиями, но не укажете периоды, закон диктует равномерную помесячную поставку.

В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.
— п. 1 ст. 508 ГК РФ

Таким образом, вы можете установить удобный график: декадный, суточный или иной (п. 2 ст. 508 ГК РФ). Досрочная поставка — только с согласия покупателя; принятый досрочно товар засчитывается в счёт следующего периода (п. 3 ст. 508).

О последствиях неисполнения обязательств покупателем:

Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450). 2. Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
— ст. 523 ГК РФ, п. 1

Односторонний отказ от исполнения договора поставки допускается только при существенном нарушении одной из сторон. Для покупателя существенным нарушением суды признают, в частности, неоднократное нарушение сроков оплаты (п. 3 ст. 523 ГК РФ). В этом случае вы вправе отказаться от договора и взыскать убытки (разницу между ценой договора и ценой по замещающей сделке). Документальное подтверждение: на каждую передачу — товарная накладная (ТОРГ-12) или акт приёма-передачи, фиксирующий исполнение по ст. 458 ГК РФ и переход права собственности по ст. 223 ГК РФ.

Вывод: пропишите в договоре график/периоды поставки (иначе — помесячно по ст. 508), закрепите право на односторонний отказ при существенном нарушении покупателем по ст. 523 ГК РФ и оформляйте каждую передачу накладной как доказательство исполнения.