Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Слияния и поглощения (M&A)

Обязательно ли увеличивать уставный капитал при присоединении одной дочерней компании к другой

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Убедитесь, что в договоре о присоединении и передаточном акте отсутствуют условия об изменении уставного капитала «В» — это законно.
  2. 2
    Не принимайте решение об увеличении уставного капитала «В»: для ООО это право, а не обязанность (п. 1 ст. 19 ФЗ № 14-ФЗ).
  3. 3
    Если «Б» и «В» являются акционерными обществами (АО): Для АО проверьте, что договор о присоединении не предусматривает конвертацию акций «Б»; иначе акции погашаются (п. 4 ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ).
  4. 4
    Подготовьте для регистрации только заявление, договор о присоединении и передаточный акт — документы об изменении капитала не нужны (п. 3 ст. 17 ФЗ № 129-ФЗ).descriptionЗаявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (свободная форма)
  5. 5
    После присоединения контролируйте чистые активы «В»: при их снижении ниже уставного капитала готовьте решение об уменьшении капитала или ликвидации.

Документы и доказательства

  • Договор о присоединении «Б» к «В» (проверить отсутствие условий об изменении уставного капитала).
  • Передаточный акт (подтверждает переход прав и обязанностей без изменения уставного капитала).
  • Решение общего собрания участников «В» о реорганизации (подтверждает отсутствие решения об увеличении капитала).
  • Устав «В» в действующей редакции (для фиксации неизменного размера уставного капитала).
  • Бухгалтерская отчетность «В» (для контроля соотношения чистых активов и уставного капитала).
  • Заявление о внесении записи о прекращении «Б» (для регистрации присоединения).

  • Сроки и риски

    • Риск: если чистые активы «В» окажутся меньше уставного капитала, возникнет обязанность его уменьшить, а не увеличить.
    • Срок для уменьшения капитала или ликвидации — 6 месяцев после окончания финансового года, следующего за вторым годом снижения.
    • Для АО: если у «В» останутся собственные акции, не подлежащие погашению, их нужно реализовать в течение 1 года.
    • При нереализации акций в срок «В» будет обязано уменьшить уставный капитал, а не увеличить его.

  • Чего не делать

    • Не увеличивайте уставный капитал «В» — закон этого не требует ни для ООО, ни для АО.
    • Не вносите в договор о присоединении и передаточный акт условия об изменении уставного капитала «В».
    • Не проводите конвертацию долей или акций «Б», если она не предусмотрена договором о присоединении.
    • Не подавайте в регистрирующий орган документы об изменении уставного капитала — они не требуются.
    • Не игнорируйте контроль чистых активов: при их снижении ниже уставного капитала возможна обязанность его уменьшить.

  • Когда нужен адвокат

    • Увеличение уставного капитала «В» при присоединении «Б» не требуется — закон такой обязанности не устанавливает.
    • Отсутствие в договоре и передаточном акте условий об изменении капитала «В» законно и не препятствует регистрации.
    • Обратитесь к юристу для проверки договора о присоединении и передаточного акта на предмет скрытых условий о конвертации долей или акций.
    • Привлеките адвоката, если головная компания или миноритарные участники «Б» настаивают на увеличении капитала «В».
    • Консультация специалиста нужна, если после присоединения стоимость чистых активов «В» окажется ниже уставного капитала.
    • Помощь адвоката потребуется при подготовке возражений, если регистрирующий орган необоснованно потребует документы об увеличении капитала.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Клиент описывает реорганизацию в форме присоединения: дочернее общество «Б» присоединяется к дочернему обществу «В», после чего «Б» прекращает существование. Обе организации являются дочерними по отношению к одной головной компании. В договоре о присоединении и передаточном акте отсутствуют положения об изменении уставного капитала «В». Общество «В» не намерено увеличивать уставный капитал. Организационно-правовая форма «Б» и «В» в вопросе не указана, поэтому правовая оценка даётся применительно к ООО и АО.

Затронутые правоотношения:

  • Корпоративные отношения по реорганизации в форме присоединения (ст. 57, 58 ГК РФ). Определяют универсальное правопреемство: к «В» переходят все права и обязанности «Б» на основании передаточного акта. Это означает переход имущества и обязательств, но не автоматическое изменение уставного капитала правопреемника.
  • Отношения, связанные с судьбой долей/акций присоединяемого общества (ст. 53 ФЗ № 14-ФЗ для ООО; ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ для АО). Регулируют погашение долей/акций «Б» и порядок конвертации (для АО). Отсутствие конвертации или дополнительной эмиссии означает, что уставный капитал «В» не увеличивается.
  • Отношения по государственной регистрации реорганизации (ст. 17 ФЗ № 129-ФЗ). Устанавливают исчерпывающий перечень документов для регистрации прекращения «Б»: заявление, договор о присоединении, передаточный акт. Документы об изменении уставного капитала не требуются, если такое изменение не производится.
  • Отношения, связанные с соотношением чистых активов и уставного капитала (ст. 30 ФЗ № 14-ФЗ; ст. 35 ФЗ № 208-ФЗ). Затрагиваются постольку, поскольку после присоединения «В» обязано контролировать стоимость чистых активов. Если чистые активы окажутся меньше уставного капитала, возникает обязанность уменьшить уставный капитал или ликвидироваться — но не увеличить его.

Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:

  • Присоединение «Б» к «В» влечёт универсальное правопреемство по передаточному акту (п. 2 ст. 58 ГК РФ). Закон связывает реорганизацию с переходом прав и обязанностей, а не с изменением уставного капитала общества-правопреемника.
  • Для ООО доли присоединяемого общества подлежат погашению (п. 3¹ ст. 53 ФЗ № 14-ФЗ). Судьба долей «Б» решается погашением, а не конвертацией в дополнительные доли «В», поэтому уставный капитал «В» остаётся неизменным.
  • Увеличение уставного капитала ООО — право, а не обязанность общества (п. 1 ст. 19 ФЗ № 14-ФЗ). Формулировка «может принять решение» исключает императивное требование увеличить уставный капитал при присоединении.
  • Для АО акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу-правопреемнику, погашаются (пп. 2 п. 4 ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ). При 100%-ном участии головной компании акции «Б» погашаются без конвертации, что исключает увеличение уставного капитала «В».
  • Конвертация акций присоединяемого АО в акции общества-правопреемника возможна только если это предусмотрено договором о присоединении (пп. 3 п. 3 ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ). Поскольку договор о присоединении не содержит положений о конвертации, оснований для увеличения уставного капитала «В» нет.
  • Для регистрации прекращения «Б» достаточно заявления, договора о присоединении и передаточного акта (п. 3 ст. 17 ФЗ № 129-ФЗ). Отсутствие изменений уставного капитала «В» не препятствует завершению реорганизации.
  • Единственная императивная обязанность, связанная с уставным капиталом после присоединения, направлена на его уменьшение при недостаточности чистых активов (п. 4 ст. 30 ФЗ № 14-ФЗ; п. 6 ст. 35 ФЗ № 208-ФЗ). Если по итогам финансового года чистые активы «В» окажутся меньше уставного капитала, «В» обязано уменьшить уставный капитал или ликвидироваться. Увеличение уставного капитала законом не требуется.

Обязано ли общество-правопреемник «В» увеличивать уставный капитал при присоединении «Б»

Организационно-правовая форма «Б» и «В» не названа, поэтому применимы разные нормы — но ни одна из них не требует увеличения уставного капитала «В». Общий принцип правопреемства при присоединении закреплён в ГК РФ:

  1. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ) 3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ) 4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ) 5. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией. К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 настоящего Кодекса не применяются. (Пункт в редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ)
    — п. 2 ст. 58 ГК РФ

Смысл для ситуации: при присоединении «Б» к «В» все права и обязанности «Б» переходят к «В», а сам размер уставного капитала «В» остаётся прежним — правопреемство затрагивает имущество и обязательства, а не капитал юридического лица-правопреемника. Увеличение уставного капитала законом не предписано.

Для случая, если «Б» и «В» — общества с ограниченной ответственностью (регулируются ФЗ № 14-ФЗ):

3 1 . При присоединении общества подлежат погашению: 1) принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение; 2) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие этому обществу; 3) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение; 4) принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, доли в уставном капитале этого общества.
— п. 3¹ ст. 53 ФЗ № 14-ФЗ

  1. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединенного общества в соответствии с передаточным актом.
    — п. 4 ст. 53 ФЗ № 14-ФЗ

Положения ст. 53 ФЗ № 14-ФЗ, перечисляющие, что именно погашается при присоединении ООО (доли присоединяемого общества, принадлежащие обществу-правопреемнику, и т.п.), не предусматривают увеличения уставного капитала общества-правопреемника. Напротив, судьба долей решается путём их погашения, а правопреемство оформляется передаточным актом. Сама процедура увеличения уставного капитала ООО (ст. 19 ФЗ № 14-ФЗ) — диспозитивная, добровольная возможность участников:

  1. Общее собрание участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества, может принять решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества.
    — п. 1 ст. 19 ФЗ № 14-ФЗ

Формулировка «может принять решение» подтверждает, что увеличение уставного капитала — право общества, а не обязанность. Таким образом, для ООО «В» не возникает законного требования увеличить уставный капитал из-за присоединения «Б».

Вывод по вопросу: закон не устанавливает обязанности общества-правопреемника «В» увеличивать уставный капитал при присоединении «Б». Отсутствие в договоре о присоединении и передаточном акте положений об изменении уставного капитала «В» не противоречит закону: для ООО доли «Б» погашаются, для АО (см. следующий блок) судьба акций решается конвертацией, которую вправе не предусматривать, — и в обоих случаях «В» вправе сохранить свой уставный капитал неизменным.

Особенности для акционерных обществ (если «Б» и «В» — АО)

Если «Б» и «В» — акционерные общества (ФЗ № 208-ФЗ), механизм иной: вместо погашения долей возможна конвертация акций присоединяемого общества в акции общества-правопреемника. Но и здесь увеличение уставного капитала не является безусловной обязанностью — оно наступает лишь при условии принятия решения о конвертации.

  1. порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.
    — п. 3 пп. 3 ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ

Это обязательный элемент договора о присоединении — но лишь определение «порядка конвертации». При этом закон прямо допускает, что дополнительные изменения устава (в т.ч. касающиеся уставного капитала) вносятся, только «если это предусмотрено договором о присоединении»:

  1. При присоединении общества погашаются: 1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу; 2) акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение; 3) принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.
    — п. 4 ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ

Ключевой момент: перечень погашения при присоединении АО включает, в том числе, акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение. То есть обычный сценарий присоединения дочерней компании головной компанией (100%-ное участие) — акции «Б» просто погашаются, без конвертации и, соответственно, без увеличения уставного капитала «В». Если же собственные акции «В», оказавшиеся у него после присоединения, не погашены, возникает лишь будущая обязанность их реализовать либо уменьшить уставный капитал:

4 1 . В случае, если собственные акции, принадлежащие обществу, к которому было осуществлено присоединение, не подлежат погашению в соответствии с подпунктом 3 пункта 4 настоящей статьи, такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.
— п. 4¹ ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ

Вывод по вопросу: для АО «В» увеличение уставного капитала при присоединении «Б» не является обязанностью, предписанной законом. Оно возникло бы лишь при добровольном решении о конвертации акций «Б» в акции «В» (прописанном в договоре о присоединении). Раз договор конвертацию не предусматривает — увеличение уставного капитала «В» не производится.

Обратная сторона: обязанность может возникнуть в отношении УМЕНЬШЕНИЯ уставного капитала (чистые активы)

Хотя увеличения уставного капитала «В» закон не требует, у присоединения есть экономическое следствие, которое стоит учесть: при присоединении «В» получает активы и обязательства «Б», и если по итогам финансового года стоимость чистых активов «В» окажется меньше его уставного капитала, возникнет обязанность его уменьшить (либо ликвидироваться). Для ООО это установлено ст. 30 ФЗ № 14-ФЗ:

  1. Если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений: 1) об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов; 2) о ликвидации общества.
    — п. 4 ст. 30 ФЗ № 14-ФЗ

Для АО аналогичная норма — п. 6 ст. 35 ФЗ № 208-ФЗ:

  1. Если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании отчетного года, следующего за вторым отчетным годом или каждым последующим отчетным годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, в том числе в случае, предусмотренном пунктом 7 настоящей статьи, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего отчетного года обязано принять одно из следующих решений: (В редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ) 1) об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимости его чистых активов; 2) о ликвидации общества.
    — п. 6 ст. 35 ФЗ № 208-ФЗ

Смысл для ситуации: увеличение уставного капитала «В» при присоединении не требуется — напротив, единственное законное «требование», связанное с уставным капиталом, направлено в иную сторону: если после присоединения баланс «В» ухудшится настолько, что чистые активы станут меньше уставного капитала, «В» будет обязано УМЕНЬШИТЬ уставный капитал (а не увеличить) либо принять решение о ликвидации.

Вывод по вопросу: увеличение уставного капитала «В» в связи с присоединением «Б» не требуется ни для ООО, ни для АО. Если «Б» и «В» — дочерние общества головной компании (которая в типичном случае владеет долями/акциями в обеих), присоединение оформляется погашением долей/акций «Б» без эмиссии в пользу «В». «В» вправе сохранить уставный капитал без изменений. Однако «В» должно следить за чистными активами: если после присоединения их стоимость окажется ниже уставного капитала, возникнет обязанность уменьшить уставный капитал (или ликвидироваться) — но это прямо противоположная операция, не увеличение.

Процедура регистрации: обязанности «В» связаны только с документами, а не с изменением уставного капитала

Вопрос о том, что именно «В» обязано подать в регистрирующий орган при присоединении, исчерпывающе урегулирован ФЗ № 129-ФЗ: при присоединении представляются заявление, договор о присоединении и передаточный акт — никаких документов, связанных с изменением уставного капитала, если само изменение не производится:

  1. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, договор о присоединении и передаточный акт.
    — п. 3 ст. 17 ФЗ № 129-ФЗ

Здесь важно: увеличение уставного капитала «В» потребовало бы отдельной регистрации соответствующих изменений в уставе (в отношении ООО — документы, подтверждающие решение об увеличении, предусмотрены п. 1 ст. 17 ФЗ № 129-ФЗ). Раз «В» увеличение не производит, такие документы не подаются.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
— п. 4 ст. 57 ГК РФ

Вывод по процедуре: для государственной регистрации прекращения «Б» и завершения присоединения «В» достаточно подать заявление, договор о присоединении и передаточный акт. Отсутствие изменений уставного капитала «В» не является препятствием для регистрации реорганизации, поскольку закон не связывает её с обязательным увеличением уставного капитала общества-правопреемника. Единственное дополнительное действие «В» после присоединения — обеспечить доступ к информации о чистых активах и, при необходимости, принять решение об их приведении в соответствие с уставным капиталом (ст. 30 ФЗ № 14-ФЗ / ст. 35 ФЗ № 208-ФЗ).

Увеличивать уставный капитал «В» при присоединении «Б» не требуется — закон не устанавливает такой обязанности ни для ООО, ни для АО. Отсутствие в договоре о присоединении и передаточном акте положений об изменении уставного капитала «В» полностью соответствует закону.

При присоединении к «В» переходят все права и обязанности «Б» в порядке универсального правопреемства (п. 2 ст. 58 ГК РФ), однако это не затрагивает размер уставного капитала общества-правопреемника. Судьба долей (для ООО) или акций (для АО) присоединяемого общества решается путём их погашения, если иное прямо не предусмотрено договором о присоединении (для АО — в части конвертации акций).

Если «Б» и «В» — ООО: при присоединении подлежат погашению доли, принадлежащие присоединяемому обществу в уставном капитале «В», доли «Б», принадлежащие самому «Б», доли «Б», принадлежащие «В», а также доли «В», принадлежащие самому «В» (п. 3¹ ст. 53 ФЗ № 14-ФЗ). Все права и обязанности «Б» переходят к «В» по передаточному акту (п. 4 ст. 53 ФЗ № 14-ФЗ). Увеличение уставного капитала ООО — это право, а не обязанность общества: общее собрание участников «может принять решение» о таком увеличении (п. 1 ст. 19 ФЗ № 14-ФЗ). Поскольку «В» такого решения не принимало и договор о присоединении не содержит условий об изменении уставного капитала, «В» вправе сохранить его в прежнем размере.

Если «Б» и «В» — АО: договор о присоединении должен определять порядок конвертации акций «Б» в акции «В» (пп. 3 п. 3 ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ). Конвертация проводится, если она предусмотрена договором о присоединении; в противном случае акции «Б» погашаются в соответствии с п. 4 ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ. При присоединении погашаются, в частности, акции «Б», принадлежащие «В» (пп. 2 п. 4 ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ). В типичной ситуации, когда головная компания владеет 100% долей или акций в обеих дочерних организациях, акции «Б» просто погашаются без какой-либо эмиссии со стороны «В», что исключает необходимость увеличения уставного капитала. Если же у «В» после присоединения окажутся собственные акции, не подлежащие погашению, они должны быть реализованы в течение одного года, а при нереализации — «В» обязано уменьшить уставный капитал (п. 4¹ ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ), но не увеличить его.

Единственное законное требование, связанное с уставным капиталом, направлено в противоположную сторону — на его уменьшение. Если после присоединения стоимость чистых активов «В» окажется меньше уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом (или каждым последующим), «В» обязано в течение шести месяцев после окончания соответствующего года принять решение об уменьшении уставного капитала до размера, не превышающего стоимость чистых активов, либо о ликвидации (п. 4 ст. 30 ФЗ № 14-ФЗ для ООО; п. 6 ст. 35 ФЗ № 208-ФЗ для АО). Это не увеличение, а прямо противоположная мера, и она применяется только при фактическом снижении чистых активов ниже уставного капитала.

Для государственной регистрации присоединения в регистрирующий орган по месту нахождения «В» представляются только заявление о внесении записи о прекращении деятельности «Б», договор о присоединении и передаточный акт (п. 3 ст. 17 ФЗ № 129-ФЗ). Документы, связанные с изменением уставного капитала, не требуются, поскольку такое изменение не производится. Реорганизация считается завершённой с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности «Б» (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

Пошаговые действия

  1. Проверьте договор о присоединении и передаточный акт. Убедитесь, что в них отсутствуют положения о конвертации долей или акций «Б» в доли или акции «В» и об изменении уставного капитала «В». Если такие положения отсутствуют — увеличение уставного капитала не производится.

  2. Подготовьте комплект документов для регистрирующего органа по месту нахождения «В»: заявление о внесении записи о прекращении деятельности «Б» по утверждённой форме, договор о присоединении и передаточный акт (п. 3 ст. 17 ФЗ № 129-ФЗ). Документы об изменении уставного капитала не подаются.

  3. Подайте документы в регистрирующий орган. Реорганизация завершается с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности «Б» (п. 4 ст. 57 ГК РФ). Отказ в регистрации по мотиву отсутствия увеличения уставного капитала «В» будет неправомерным.

  4. После завершения присоединения контролируйте соотношение чистых активов и уставного капитала «В». Если по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом (или каждым последующим), стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, «В» обязано в течение шести месяцев после окончания соответствующего года принять решение об уменьшении уставного капитала до размера, не превышающего стоимость чистых активов, либо о ликвидации (п. 4 ст. 30 ФЗ № 14-ФЗ для ООО; п. 6 ст. 35 ФЗ № 208-ФЗ для АО).

  5. Если «В» — АО и после присоединения у него окажутся собственные акции, не подлежащие погашению, реализуйте их по цене не ниже рыночной в течение одного года после приобретения. При нереализации в этот срок — примите решение об уменьшении уставного капитала путём погашения таких акций (п. 4¹ ст. 17 ФЗ № 208-ФЗ).