Может ли приёмный покой больницы брать анализ мочи на наркотики без лицензии и что будет при отказе

Является ли взятие мочи на наркотики медицинским вмешательством и требуется ли согласие

Анализ мочи на наличие наркотических веществ — это лабораторное исследование в диагностических целях, то есть медицинское вмешательство в смысле закона.

1. медицинское вмешательство - выполняемые медицинским работником и иным работником, имеющим право на осуществление медицинской деятельности, по отношению к пациенту, затрагивающие физическое или психическое состояние человека и имеющие профилактическую, исследовательскую, диагностическую, лечебную, реабилитационную направленность виды медицинских обследований и (или) медицинских манипуляций, а также искусственное прерывание беременности;
   — п. 5 ст. 2 ФЗ № 323-ФЗ (понятие медицинского вмешательства)

1. диагностика - комплекс медицинских вмешательств, направленных на распознавание состояний или установление факта наличия либо отсутствия заболеваний, осуществляемых посредством сбора и анализа жалоб пациента, данных его анамнеза и осмотра, проведения лабораторных, инструментальных, патолого-анатомических и иных исследований в целях определения диагноза, выбора мероприятий по лечению пациента и (или) контроля за осуществлением этих мероприятий;
   — п. 7 ст. 2 ФЗ № 323-ФЗ (понятие диагностики)

Поскольку анализ мочи на наркотики имеет исследовательскую и диагностическую направленность, на него распространяется общий режим медицинских вмешательств: необходимым предварительным условием является информированное добровольное согласие.

Необходимым предварительным условием медицинского вмешательства является дача информированного добровольного согласия гражданина или его законного представителя на медицинское вмешательство на основании предоставленной медицинским работником в доступной форме полной информации о целях, методах оказания медицинской помощи, связанном с ними риске, возможных вариантах медицинского вмешательства, о его последствиях, а также о предполагаемых результатах оказания медицинской помощи.
— ч. 1 ст. 20 ФЗ № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ»

Из этого следует: даже если исследование назначено врачом приёмного покоя как часть обследования пациента, взять мочу правомерно только при надлежащем согласии — когда пациенту в доступной форме сообщили цели, методы, риски, варианты и результаты исследования. Подписание «бумажки» само по себе не делает согласие информированным: если клиенту не разъяснили, что́ именно будут исследовать (проверку на наркотики), с какой целью и кому могут передать результат, согласие оформлено с нарушением закона, а вмешательство — без надлежащего согласия.

Информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство или отказ от медицинского вмешательства содержится в медицинской документации гражданина и оформляется в виде документа на бумажном носителе, подписанного гражданином
— ч. 7 ст. 20 ФЗ № 323-ФЗ

Согласие (или отказ) должно быть зафиксировано именно как документ в медицинской карте, подписанный пациентом и медработником; устной «просьбы сдать мочу» недостаточно.

Вывод: взятие мочи на наркотики — медицинское вмешательство, которое без надлежаще оформленного информированного добровольного согласия проводить нельзя. Требование сдать анализ без разъяснения целей и последствий неправомерно, даже если факт подписания какого-либо документа имел место.

Нужна ли лицензия и вправе ли больница делать это в приёмном покое, а не в наркодиспансере

Проверка на наркотики по своей правовой природе — это либо (а) лабораторное исследование в рамках диагностики данного пациента, либо (б) медицинское освидетельствование на состояние опьянения. Это разные процедуры с разными требованиями.

Если речь идёт именно о медицинском освидетельствовании на состояние (наркотического) опьянения, закон прямо связывает его проведение с направлением уполномоченных органов и специально уполномоченными медицинскими организациями.

Лицо, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно находится в состоянии наркотического опьянения либо потребило наркотическое средство или психотропное вещество без назначения врача либо новое потенциально опасное психоактивное вещество, может быть направлено на медицинское освидетельствование. 2. Медицинское освидетельствование лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, проводится по направлению органов дознания, органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, следователя, судьи или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении, в медицинских организациях, специально уполномоченных на то федеральным органом исполнительной власти
— п. 1, 2 ст. 44 ФЗ № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»

То есть освидетельствование на наркотическое опьянение проводится только по направлению органов дознания, ОРД, следователя, судьи либо должностного лица, ведущего производство по делу об административном правонарушении, и только в медицинских организациях, специально уполномоченных на это органами здравоохранения. Приёмное отделение городской больницы как таковое такой специальной уполномоченности может не иметь.

Медицинское освидетельствование проводится в отношении: 1) лица, которое управляет транспортным средством, - на основании протокола о направлении на медицинское освидетельствование, составленного в соответствии с требованиями статьи 27.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях должностным лицом, которому предоставлено право государственного надзора и контроля за безопасностью движения и эксплуатации транспортного средства соответствующего вида, а в отношении водителя транспортного средства Вооруженных Сил Российской Федерации, внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации, инженерно-технических, дорожно-строительных воинских формирований при федеральных органах исполнительной власти или спасательных воинских формирований федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на решение задач в области гражданской обороны, - также должностным лицом военной автомобильной инспекции; 2) лица, совершившего административное правонарушение (за исключением лиц, указанных в частях 1 и 1.1 статьи 27.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях ), - на основании протокола о направлении на медицинское освидетельствование, составленного должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях <2>;
— п. 5 Порядка, утв. Приказом Минздрава России № 933н

Исчерпывающий перечень оснований для освидетельствования не предполагает «по инициативе врача приёмного покоя»: каждое основание — это протокол либо направление уполномоченного лица, письменное заявление самого гражданина или его законного представителя.

1. самостоятельно обратившегося совершеннолетнего гражданина, несовершеннолетнего старше возраста пятнадцати лет (в целях установления состояния алкогольного опьянения) или несовершеннолетнего, приобретшего в соответствии с законодательством Российской Федерации полную дееспособность до достижения им восемнадцатилетнего возраста, - на основании его письменного заявления<6>; 8) несовершеннолетнего, не достигшего возраста пятнадцати лет (за исключением случая, установленного подпунктом 9 настоящего пункта, а также установленных законодательством Российской Федерации случаев приобретения несовершеннолетними полной дееспособности до достижения ими восемнадцатилетнего возраста), - на основании письменного заявления одного из его родителей или иного законного представителя
   — п. 5, подп. 7–9 Порядка, утв. Приказом Минздрава России № 933н

Дополнительно сам Порядок предъявляет к освидетельствованию профессиональные и инфраструктурные требования: осмотр проводит врач-психиатр-нарколог (либо врач другой специальности, прошедший подготовку на базе наркологической организации), а подтверждающие лабораторные исследования — в химико-токсикологических лабораториях наркодиспансеров либо иных медицинских организаций.

Медицинское освидетельствование включает в себя следующие осмотры врачами-специалистами, инструментальное и лабораторные исследования: а) осмотр врачом-специалистом (фельдшером); б) исследование выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя; в) определение наличия психоактивных веществ в моче; г) исследование уровня психоактивных веществ в моче; д) исследование уровня психоактивных веществ в крови. Примечание: осмотр врачом-специалистом проводится врачом-психиатром-наркологом либо врачом другой специальности (при невозможности проведения осмотра врачом-специалистом осмотр проводится фельдшером), прошедшим на базе наркологической больницы или наркологического диспансера
— п. 4 Порядка, утв. Приказом Минздрава России № 933н

Подтверждающие химико-токсикологические исследования проводятся в химико-токсикологических лабораториях наркологических диспансеров (наркологических больниц) или иных медицинских организаций (далее - лаборатории). Сроки проведения подтверждающих химико-токсикологических исследований не должны превышать трех рабочих дней
— п. 11 Порядка, утв. Приказом Минздрава России № 933н

Отсюда два следствия. Во-первых, освидетельствование на наркотическое опьянение в приёмном покое без одного из перечисленных в п. 5 оснований (протокол/направление/заявление) и без участия лица, соответствующего требованиям п. 4, незаконно. Во-вторых, подтверждающее исследование мочи по правилам освидетельствования выполняется не «на месте», а в лаборатории (наркодиспансера или иной медорганизации), а не просто в приёмном покое.

Что касается лицензии: медицинская деятельность подлежит лицензированию, а медицинское освидетельствование на состояние наркотического опьянения относится к работам (услугам) по профилю «психиатрия-наркология»; химико-токсикологические исследования — к клинической лабораторной диагностике. Организовывать и осуществлять медицинскую деятельность медорганизация обязана в соответствии с законодательством, включая порядки и стандарты.

Медицинская организация обязана: 1) оказывать гражданам медицинскую помощь в экстренной форме; 2) организовывать и осуществлять медицинскую деятельность в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в том числе порядками оказания медицинской помощи, и с учетом стандартов медицинской помощи;
— п. 1, 2 ч. 1 ст. 79 ФЗ № 323-ФЗ

Таким образом, если у городской больницы отсутствует лицензия на работы (услуги) по психиатрии-наркологии и на освидетельствование на состояние наркотического опьянения, проведение такого освидетельствования недопустимо. Однако важно различать: если врач приёмного покоя назначает анализ мочи исключительно как часть диагностики состояния именно этого пациента (например, при подозрении на отравление неустановленным веществом), это не является «медицинским освидетельствованием на состояние опьянения» в смысле ст. 44 ФЗ № 3-ФЗ и Порядка № 933н — но и в этом случае сохраняется требование согласия (блок 1) и лицензии на клиническую лабораторную диагностику, если больница сама выполняет исследование, а не направляет биоматериал в лабораторию.

Вывод: медицинское освидетельствование на наркотическое опьянение в приёмном отделении городской больницы без направления уполномоченного органа/должностного лица либо без собственного письменного заявления, без врача-психиатра-нарколога и вне уполномоченной на освидетельствование организации (при отсутствии лицензии на психиатрию-наркологию) — незаконно. Правомерно оно лишь при наличии одного из оснований п. 5 Порядка № 933н и в организации, отвечающей лицензионным и кадровым требованиям.

Последствия отказа от сдачи анализа

У пациента есть право отказаться от медицинского вмешательства; отказ оформляется в медицинской документации.

Гражданин, один из родителей или иной законный представитель лица, указанного в части 2 настоящей статьи, имеют право отказаться от медицинского вмешательства или потребовать его прекращения, за исключением случаев, предусмотренных частью 9 настоящей статьи. Законный представитель лица, признанного в установленном законом порядке недееспособным, осуществляет указанное право в случае, если такое лицо по своему состоянию не способно отказаться от медицинского вмешательства. 4. При отказе от медицинского вмешательства гражданину, одному из родителей или иному законному представителю лица, указанного в части 2 настоящей статьи, в доступной для него форме должны быть разъяснены возможные последствия такого отказа. 5. При отказе одного из родителей или иного законного представителя лица, указанного в части 2 настоящей статьи, либо законного представителя лица, признанного в установленном законом порядке недееспособным, от медицинского вмешательства, необходимого для спасения его жизни, медицинская организация имеет право обратиться в суд для защиты интересов такого лица. Законный представитель лица, признанного в установленном законом порядке недееспособным, извещает орган опеки и попечительства по месту жительства подопечного об отказе от медицинского вмешательства, необходимого для спасения жизни подопечного, не позднее дня, следующего за днем этого отказа. 6.
— ч. 3 ст. 20 ФЗ № 323-ФЗ

При отказе от медицинского вмешательства гражданину, одному из родителей или иному законному представителю лица, указанного в части 2 настоящей статьи, в доступной для него форме должны быть разъяснены возможные последствия такого отказа.
— ч. 4 ст. 20 ФЗ № 323-ФЗ

При отказе гражданину обязаны разъяснить последствия такого отказа, а вмешательство без согласия допустимо лишь в узко определённых случаях экстренных показаний, угрожающих жизни.

Медицинское вмешательство без согласия гражданина, одного из родителей или иного законного представителя допускается: 1) если медицинское вмешательство необходимо по экстренным показаниям для устранения угрозы жизни человека и если его состояние не позволяет выразить свою волю
— ч. 9 ст. 20 ФЗ № 323-ФЗ

Анализ мочи на наркотики не относится к вмешательствам, которые можно проводить без согласия (он не необходим здесь и сейчас для устранения угрозы жизни), поэтому отказ от него юридически допустим и не должен сам по себе влечь отказ в оказании экстренной медицинской помощи — такую помощь медорганизация обязана оказывать.

Медицинская организация обязана: 1) оказывать гражданам медицинскую помощь в экстренной форме; 2) организовывать и осуществлять медицинскую деятельность в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в том числе порядками оказания медицинской помощи, и с учетом стандартов медицинской помощи;
— п. 1, 2 ч. 1 ст. 79 ФЗ № 323-ФЗ

Ключевой развилкой является, по чьей инициативе требовали анализ. Если это требование уполномоченного должностного лица (например, сотрудника полиции) в рамках производства по делу об административном правонарушении и при наличии достаточных оснований полагать потребление наркотиков, то невыполнение законного требования о прохождении освидетельствования образует самостоятельный состав административного правонарушения.

Потребление наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача либо новых потенциально опасных психоактивных веществ, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 20.20, статьей 20.22 настоящего Кодекса, либо невыполнение законного требования уполномоченного должностного лица о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения гражданином, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что он потребил наркотические средства или психотропные вещества без назначения врача либо новые потенциально опасные психоактивные вещества, - (В редакции федеральных законов от 05.12.2005 № 156-ФЗ; от 28.12.2010 № 417-ФЗ; от 21.12.2013 № 365-ФЗ; от 03.02.2015 № 7-ФЗ; от 13.07.2015 № 230-ФЗ) влечет наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пятнадцати суток.
— ч. 1 ст. 6.9 КоАП РФ

То есть ответственность по ст. 6.9 КоАП РФ наступает именно за невыполнение законного требования уполномоченного должностного лица о прохождении освидетельствования. Если же анализа требовал врач приёмного покоя без направления уполномоченного органа, это не «законное требование уполномоченного должностного лица» в смысле ст. 6.9 КоАП РФ, и отказ от такого анализа сам по себе состава правонарушения не образует. Обязанность пройти диагностику/лечение и ответственность за уклонение (ст. 6.9.1 КоАП РФ) возникают лишь у лиц, которым такая обязанность возложена судьёй либо которые освобождены от ответственности по примечанию к ст. 6.9 КоАП РФ.

Уклонение от прохождения лечения от наркомании или медицинской и (или) социальной реабилитации лицом, освобожденным от административной ответственности в соответствии с примечанием к статье 6.9 настоящего Кодекса, либо уклонение от прохождения диагностики, профилактических мероприятий, лечения от наркомании и (или) медицинской и (или) социальной реабилитации лицом, на которое судьей возложена обязанность пройти диагностику, профилактические мероприятия, лечение от наркомании и (или) медицинскую и (или) социальную реабилитацию в связи с потреблением наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача либо новых потенциально опасных психоактивных веществ, - (В редакции федеральных законов от 03.02.2015 № 7-ФЗ; от 28.11.2015 № 345-ФЗ) влечет наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до тридцати суток. Примечание. Лицо считается уклоняющимся от прохождения диагностики, профилактических мероприятий, лечения от наркомании и (или) медицинской и (или) социальной реабилитации в связи с потреблением наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача либо новых потенциально опасных психоактивных веществ, если оно не посещает или самовольно покинуло медицинскую организацию или учреждение социальной реабилитации либо не выполнило более двух раз предписания лечащего врача.
— ст. 6.9.1 КоАП РФ, п. 2

В медицинской документации отказ от освидетельствования фиксируется отдельным медицинским заключением.

На основании результатов проведенных в рамках медицинского освидетельствования осмотров и инструментальных и лабораторных исследований, указанных пункте 4 настоящего Порядка, выносится одно из следующих медицинских заключений о состоянии освидетельствуемого на момент проведения медицинского освидетельствования (далее - медицинское заключение): 1) установлено состояние опьянения; 2) состояние опьянения не установлено; 3) от медицинского освидетельствования освидетельствуемый (законный представитель освидетельствуемого) отказался.
— п. 14 Порядка, утв. Приказом Минздрава России № 933н

Вывод: отказ от сдачи мочи на наркотики — законное право пациента (ч. 3 ст. 20 ФЗ № 323-ФЗ), оно не является основанием для отказа в оказании медицинской помощи. Административная ответственность за отказ возможна ТОЛЬКО если это было законное требование уполномоченного должностного лица (полиции и т.п.) при наличии достаточных оснований — тогда действует ч. 1 ст. 6.9 КоАП РФ (штраф 4–5 тыс. руб. либо арест до 15 суток). Если анализа требовал врач приёмного покоя без такого направления, отказ правонарушением не является. Если в отношении клиента судьёй уже возложена обязанность пройти диагностику/лечение, то уклонение влечёт ответственность по ст. 6.9.1 КоАП РФ.

Ответственность больницы и возмещение вреда; куда жаловаться

Если анализ взят без надлежащего согласия и вне законных оснований, это нарушение прав пациента, за которое медицинская организация несёт гражданско-правовую ответственность.

Вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Законом обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда. Законом или договором может быть установлена обязанность причинителя вреда выплатить потерпевшим компенсацию сверх возмещения вреда. Законом может быть установлена обязанность лица, не являющегося причинителем вреда, выплатить потерпевшим компенсацию сверх возмещения вреда. (В редакции Федерального закона от 28.11.2011 № 337-ФЗ) 2. Лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине. Законом может быть предусмотрено возмещение вреда и при отсутствии вины причинителя вреда. 3. Вред, причиненный правомерными действиями, подлежит возмещению в случаях, предусмотренных законом. В возмещении вреда может быть отказано, если вред причинен по просьбе или с согласия потерпевшего, а действия причинителя вреда не нарушают нравственные принципы общества.
— ст. 1064 ГК РФ, п. 1

Вред, причинённый работником медорганизации при исполнении обязанностей, возмещает сама организация.

Юридическое лицо либо гражданин возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей. Применительно к правилам, предусмотренным настоящей главой, работниками признаются граждане, выполняющие работу на основании трудового договора (контракта)
— п. 1 ст. 1068 ГК РФ

Отсюда: при обследовании, проведённом с нарушением требований ст. 20 ФЗ № 323-ФЗ (без должного согласия), пациент вправе требовать компенсацию морального вреда и возмещение убытков, а также возмещение вреда (при его наличии) непосредственно с медицинской организации.

Кроме того, деятельность по освидетельствованию на состояние наркотического опьянения при отсутствии соответствующей лицензии (работы/услуги по психиатрии-наркологии) либо проведение освидетельствования неуполномоченной организацией образует риск административной и уголовной ответственности для организации и её должностных лиц (ст. 14.1 КоАП РФ — осуществление деятельности без лицензии; ст. 235 УК РФ — при причинении вреда). Сведения о факте обращения и результатах исследования составляют врачебную тайну, и её разглашение (в том числе добровольная передача результата полиции без законного запроса) также неправомерно.

Порядок действий клиента: 1) запросить в больнице свою медицинскую карту/выписку и копию подписанного документа (что именно подписывалось), а также копию лицензии на медицинскую деятельность с приложением о видах работ (услуг); 2) письменно запросить, на каком основании (направление какого органа/должностного лица либо чьё заявление) проводился анализ; 3) подать жалобу: в территориальный орган Росздравнадзора (лицензионный контроль, контроль качества и безопасности меддеятельности), в прокуратуру, а при разглашении данных — также в Роскомнадзор; 4) требовать компенсацию морального вреда в суде по месту нахождения ответчика (медорганизации).

Вывод: при обследовании без надлежащего согласия и вне законных оснований клиент вправе обжаловать действия медучреждения в Росздравнадзор и прокуратуру, а также взыскать с больницы компенсацию морального вреда (ст. 1064, 1068 ГК РФ). Проведение освидетельствования на наркотическое опьянение без лицензии на психиатрию-наркологию образует самостоятельное нарушение лицензионного законодательства.

Сроки реализации прав и защита

По жалобам в контрольно-надзорные органы (Росздравнадзор, прокуратура) действует общий срок рассмотрения обращений граждан — 30 дней со дня регистрации, с возможностью продления ещё на 30 дней в установленных случаях (ФЗ от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации»). Специального «срока давности» для подачи жалобы на действия медорганизации закон не устанавливает.

Для взыскания компенсации морального вреда, причинённого нарушением прав пациента, применяется общий срок исковой давности — три года (ст. 196 ГК РФ); на требования о компенсации морального вреда исковая давность не распространяется в силу прямого указания закона (ст. 208 ГК РФ) — то есть требовать компенсацию морального вреда можно независимо от того, сколько времени прошло, а иные требования к медорганизации подчинены трёхлетнему сроку.

Что касается административной ответственности самого пациента (если был законный протокол полиции) — постановление по ст. 6.9 КоАП РФ не может быть вынесено по истечении года со дня совершения правонарушения (ст. 4.5 КоАП РФ).

Территориальная подсудность и орган едины во всех блоках: жалобы — в территориальный орган Росздравнадзора и прокуратуру; иск о компенсации морального вреда — в районный суд по месту нахождения медицинской организации.

Вывод: специального срока для обжалования незаконного обследования нет; иск о компенсации морального вреда может быть предъявлен в районный суд без ограничения сроком давности, иные имущественные требования — в пределах трёх лет; жалобы рассматриваются по общему 30-дневному порядку.