Договор ГПХ — законное основание для определения срока временного пребывания гражданина ЕАЭС (Казахстан)
Вы — гражданин Казахстана, государства — члена ЕАЭС, прибывший в Российскую Федерацию без визы с целью работы. Ваш правовой статус регулируется не только ФЗ № 115-ФЗ, но в первую очередь Договором о ЕАЭС, который имеет приоритет как международный договор РФ. Пункт 5 статьи 97 Договора прямо устанавливает:
Срок временного пребывания (проживания) трудящегося государства-члена и членов семьи на территории государства трудоустройства определяется сроком действия трудового или гражданско-правового договора, заключенного трудящимся государства-члена с работодателем или заказчиком работ (услуг).
— п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС
Эта норма прямо называет гражданско-правовой договор в качестве полноправного основания определения срока временного пребывания наряду с трудовым договором. Для вас как гражданина Казахстана это означает: наличие действующего договора ГПХ с заказчиком работ (услуг) в новом регионе — достаточное и законное основание для того, чтобы срок вашего пребывания в РФ определялся сроком действия этого договора, а не лимитировался 90 сутками.
Вывод: Требование сотрудников УВМ о предоставлении именно трудового (а не гражданско-правового) договора для определения срока вашего пребывания прямо противоречит п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС. Договор ГПХ является законным основанием для определения срока временного пребывания гражданина ЕАЭС.
Приоритет международного договора: 90-суточный лимит не применяется при наличии договора
Сотрудники УВМ, отказывая в приёме ГПХ, ошибочно руководствуются общим 90-суточным лимитом безвизового пребывания. Однако ФЗ № 115-ФЗ прямо предусматривает исключение для международных договоров РФ:
Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение одного календарного года, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом или международными договорами Российской Федерации , а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом.
— абз. 2 п. 1 ст. 5 ФЗ № 115-ФЗ
Договор о ЕАЭС — это международный договор Российской Федерации с Казахстаном. Его п. 5 ст. 97 (процитирован выше) устанавливает, что срок пребывания трудящегося ЕАЭС определяется сроком действия договора — в том числе гражданско-правового. Следовательно, для вас общее правило о 90 сутках не применяется: при действующем ГПХ вы вправе законно находиться в РФ весь срок действия договора.
Для этого важно, чтобы в договоре ГПХ был прямо указан срок его действия (период оказания услуг/выполнения работ). Если УВМ сомневается в характере договора, обратите их внимание на прямую формулировку п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС.
Вывод: Ссылка УВМ на необходимость трудового договора вместо ГПХ не соответствует ни ФЗ № 115-ФЗ, ни Договору о ЕАЭС. При действующем ГПХ ваш срок пребывания законен на весь срок договора, 90-суточный лимит к вам не применяется.
Правильная процедура: новая постановка на миграционный учёт по новому месту пребывания, а не «продление»
Переезд из Санкт-Петербурга в другой регион — это не «продление» прежней регистрации, а новая постановка на учёт по новому месту пребывания. Регистрация «следует» за сроком законного пребывания (определяемым договором), но осуществляется по адресу фактического проживания в новом регионе. Постановка на учёт производится по адресу жилого помещения, где вы фактически проживаете:
Иностранный гражданин подлежит постановке на учет по месту пребывания: 1) по адресу жилого помещения, не являющегося его местом жительства, в котором иностранный гражданин фактически проживает
— п. 1 ч. 1 ст. 21 ФЗ № 109-ФЗ
Срок постановки на учёт по новому месту пребывания установлен ФЗ № 109-ФЗ:
Срок представления уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания составляет семь рабочих дней со дня прибытия в место пребывания либо со дня получения временного удостоверения личности
— ч. 3 ст. 20 ФЗ № 109-ФЗ
Для граждан государств — членов ЕАЭС действует дополнительная норма Договора о ЕАЭС — освобождение от регистрации на первые 30 суток с даты въезда:
В случае пребывания граждан государства-члена на территории другого государства-члена свыше 30 суток с даты въезда, эти граждане обязаны зарегистрироваться (встать на учет) в соответствии с законодательством государства въезда
— абз. 2 п. 6 ст. 97 Договора о ЕАЭС
Вывод: Вам не нужно «продлевать» регистрацию в Санкт-Петербурге — необходимо подать уведомление о прибытии по новому адресу пребывания в новом регионе (через принимающую сторону — владельца жилья или организацию) в течение 7 рабочих дней с момента прибытия в новый регион, если ещё не истёк 30-дневный льготный период. Процедура постановки на учёт прописана в ст. 22 ФЗ № 109-ФЗ (> Постановка иностранных граждан на учет по месту пребывания осуществляется при получении органом миграционного учета уведомлений об их прибытии в место пребывания, представляемых в соответствии с настоящей статьей. 2. Для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания: 1) иностранный гражданин: а) по прибытии в место пребывания предъявляет принимающей стороне документ, удостоверяющий его личность и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве, а также миграционную карту (за исключением случаев освобождения иностранного гражданина от обязанности по заполнению миграционной карты в соответствии с международным договором Российской Федерации) ; (В редакции Федерального закона от 08.06.2020 № 182-ФЗ) б) после направления принимающей стороной уведомления о его прибытии в место пребывания получает от нее отрывную часть бланка указанного уведомления, за исключением случаев, предусмотренных частями 3 - 3 5 и 4 настоящей статьи;
— п. 1-2 ст. 22 ФЗ № 109-ФЗ). УВМ обязана принять это уведомление — предметом учёта является место проживания, а не вид гражданско-правового договора.
Обжалование отказа УВМ в приёме ГПХ
Отказ УВМ принять договор ГПХ для определения срока пребывания вы можете оспорить в суде — безвременному и законному гражданину ЕАЭС с действующим договором. КАС РФ прямо предусматривает право на оспаривание действий (бездействия) государственного органа:
Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы
— ч. 1 ст. 218 КАС РФ
Административный иск об оспаривании отказа/бездействия УВМ подаётся в районный суд по правилам подсудности (по месту нахождения органа, чьё действие оспаривается). В иске следует указать, что требование о предоставлении именно трудового договора не основано на законе, поскольку п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС прямо допускает гражданско-правовой договор как основание срока пребывания.
Вывод: Если УВМ настаивает на трудовом договоре и отказывает в постановке на учёт либо угрожает привлечением к ответственности, вы вправе обжаловать такие действия в районный суд по правилам КАС РФ (ст. 218) — требование о трудовом договоре вместо ГПХ законом не предусмотрено.
Риски и ответственность при отказе УВМ
Если срок пребывания превышен без действительного договора, либо нарушены правила миграционного учёта, возможна административная ответственность по ст. 18.8 КоАП РФ:
Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации 1. Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 18.1 настоящего Кодекса, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом
— ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ
Однако ключевое: при действующем договоре ГПХ срок вашего пребывания законен (п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС), поэтому состава правонарушения по ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ в части превышения срока пребывания у вас нет. Главный риск — нарушение срока постановки на учёт по новому месту пребывания (7 рабочих дней) — устранён своевременной подачей уведомления. Если же договор будет расторгнут, п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС даёт вам право без выезда из РФ в течение 15 дней заключить новый трудовой или гражданско-правовой договор:
В случае досрочного расторжения трудового или гражданско- правового договора после истечения 90 суток с даты въезда на территорию государства трудоустройства трудящийся государства- члена имеет право без выезда с территории государства трудоустройства в течение 15 дней заключить новый трудовой или гражданско-правовой договор
— п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС
Вывод: При наличии действующего ГПХ со сроком действия у вас нет состава миграционного правонарушения, несмотря на отказ УВМ. Своевременно вставьте на учёт по новому адресу (в течение 7 рабочих дней). Если договор ГПХ расторгнут — у вас есть 15 дней на заключение нового договора без выезда из РФ; по истечении этого срока начинает действовать ответственность по ст. 18.8 КоАП РФ.
Смежное право: постановка на учёт по адресу организации-заказчика (работодателя)
Помимо учёта по адресу жилья, для трудящегося ЕАЭС по гражданско-правовому договору ФЗ № 109-ФЗ предусматривает отдельное основание — постановку на учёт по адресу организации, в которой он работает в установленном порядке:
Постановка иностранных граждан на учет по месту пребывания осуществляется при получении органом миграционного учета уведомлений об их прибытии в место пребывания, представляемых в соответствии с настоящей статьей. 2. Для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания: 1) иностранный гражданин: а) по прибытии в место пребывания предъявляет принимающей стороне документ, удостоверяющий его личность и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве, а также миграционную карту (за исключением случаев освобождения иностранного гражданина от обязанности по заполнению миграционной карты в соответствии с международным договором Российской Федерации) ; (В редакции Федерального закона от 08.06.2020 № 182-ФЗ) б) после направления принимающей стороной уведомления о его прибытии в место пребывания получает от нее отрывную часть бланка указанного уведомления, за исключением случаев, предусмотренных частями 3 - 3 5 и 4 настоящей статьи;
— п. 1-2 ст. 22 ФЗ № 109-ФЗ
При этом ч. 2 ст. 21 ФЗ № 109-ФЗ устанавливает, что иностранный гражданин подлежит постановке на учёт по адресу организации, в которой он «в установленном порядке осуществляет трудовую или иную не запрещённую законодательством РФ деятельность», в случае фактического проживания по адресу этой организации либо в помещении организации. Это равнозначное основание наряду с учётом по жилому помещению.
Вывод: Вы вправе встать на миграционный учёт в новом регионе по одному из двух оснований: (а) по адресу фактического проживания (жилое помещение) либо (б) по адресу организации-заказчика работ (услуг), с которой заключён договор ГПХ, если вы фактически проживаете по адресу организации. Оба основания не зависят от вида договора (трудовой или гражданско-правовой) — закон фиксирует «трудовую или иную не запрещённую деятельность», к которой относится работа по ГПХ.
Риски при отказе УВМ и истечении срока пребывания: выдворение и запрет на въезд
Если не добиться надлежащего оформления и превысить срок пребывания без действующего договора, наступает административная ответственность с возможностью выдворения. Санкция прямо предусматривает выдворение:
Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации 1. Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 18.1 настоящего Кодекса, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом
— ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ
То есть при нарушении правил миграционного учёта либо режима пребывания возможен штраф от 2 000 до 5 000 руб. с административным выдворением за пределы РФ или без такового. Повторное в течение года нарушение влечёт уже обязательное выдворение с более высоким штрафом (ч. 4 ст. 18.8 КоАП).
Административное выдворение, в свою очередь, является самостоятельным основанием для последующего запрета на въезд в РФ (ст. 26–27 ФЗ № 114-ФЗ «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ»).
Вывод: Реальный риск для вас возникает не от самого отказа УВМ, а от истечения срока пребывания без действующего договора и от нарушения срока постановки на учёт. При сохранении действующего ГПХ и своевременной постановке на учёт (7 рабочих дней) состава правонарушения по ч. 1 ст. 18.8 КоАП нет, следовательно, нет и основания для выдворения и последующего запрета на въезд. Поэтому важно оперативно зафиксировать отказ УВМ (письменно) и, не дожидаясь истечения сроков, встать на учёт по новому адресу либо обжаловать отказ.