Можно ли заключить договор ГПХ с самозанятым гражданином Киргизии для продления регистрации по месту пребывания, не будет ли он считаться фиктивным и примут ли его в миграционной службе?

Является ли ГПХ-договор с гражданином Киргизии законным основанием для продления срока пребывания

Да. Гражданин Киргизии — гражданин государства — члена ЕАЭС, и для него действует специальный режим, установленный Договором о ЕАЭС, а не общее правило 90 суток.

Срок временного пребывания (проживания) трудящегося государства-члена и членов семьи на территории государства трудоустройства определяется сроком действия трудового или гражданско-правового договора, заключенного трудящимся государства-члена с работодателем или заказчиком работ (услуг).
— п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС

Понятие «трудовая деятельность» по Договору о ЕАЭС прямо охватывает деятельность по выполнению работ (оказанию услуг) на основании именно гражданско-правового договора:

трудовая деятельность" - деятельность на основании трудового договора или деятельность по выполнению работ (оказанию услуг) на основании гражданско-правового договора, осуществляемая на территории государства трудоустройства в соответствии с законодательством этого государства;
— ст. 97 Договора о ЕАЭС, определение «трудовая деятельность»

Это означает: ГПХ-договор на уборку или ремонт, заключённый между вами (заказчицей услуг) и гражданином Киргизии (исполнителем), делает его «трудящимся государства-члена» ЕАЭС, и срок его временного пребывания в России привязывается не к 90 суткам, а к сроку действия этого договора.

При этом разрешение на работу (патент) трудящемуся из ЕАЭС не требуется вообще:

Работодатели и (или) заказчики работ (услуг) государства-члена вправе привлекать к осуществлению трудовой деятельности трудящихся государств-членов без учета ограничений по защите национального рынка труда. При этом трудящимся государств-членов не требуется получение разрешения на осуществление трудовой деятельности в государстве трудоустройства.
— п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС

Внутренний подзаконный акт МВД России — Порядок продления срока временного пребывания — прямо называет «трудящегося государства — члена ЕАЭС» основанием для продления срока пребывания на срок действия гражданско-правового договора:

На срок до одного года с даты его въезда в Российскую Федерацию - в случае заключения иностранными гражданами, указанным подпунктами 8 - 8 4 , 10 пункта 4 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ , а также иностранными гражданами, являющимися трудящимся государства - члена Евразийского экономического союза либо членом семьи трудящегося государства - члена Евразийского экономического союза, трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) на неопределенный срок. Указанный срок временного пребывания может быть неоднократно продлен, но не более чем на один год для каждого такого продления.
— подп. 18.7 Порядка, утв. Приказом МВД России № 926

Вывод: Да, реальный гражданско-правовой договор на оказание услуг (уборка, ремонт) между вами и самозанятым гражданином Киргизии является законным основанием для продления его срока временного пребывания в России на срок действия договора. Патент или разрешение на работу такому иностранцу не нужны. Если договор заключён на неопределённый срок, срок пребывания продлевается до одного года с даты въезда и может продлеваться неоднократно.

Не будет ли договор признан фиктивным

Риск квалификации договора как фиктивного существует только тогда, когда договор заключён «на бумаге» без реального выполнения работ/услуг. По закону фиктивность учёта определяется именно через отсутствие реального содержания:

фиктивная постановка на учет по месту пребывания - постановка иностранного гражданина или лица без гражданства на учет по месту пребывания на основании представления заведомо недостоверных сведений или документов, либо постановка иностранного гражданина или лица без гражданства на учет по месту пребывания в жилом или ином помещении без их намерения фактически проживать в этом помещении или без намерения принимающей стороны предоставить им это помещение для фактического проживания, либо постановка иностранного гражданина или лица без гражданства на учет по месту пребывания по адресу организации, в которой они в установленном порядке не осуществляют трудовую или иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность;
— п. 11 ст. 2 ФЗ № 109-ФЗ

Ключевой момент: фиктивность сцеплена с постановкой на учёт по адресу помещения или организации, а не с самим фактом ГПХ-договора. Поскольку в вашей ситуации речь идёт о продлении срока пребывания на основании договора (а не о постановке на учёт по адресу организации), решающее значение имеет реальность исполнения договора.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
— п. 1 ст. 779 ГК РФ

Договор, по которому исполнитель действительно оказывает услуги, а заказчик их оплачивает, — это обычный возмездный договор, а не фикция. Обратная ситуация: если услуги фактически не оказываются, договор заключён только ради продления регистрации, а акт и чеки являются «декорацией», — тогда у принимающей стороны (у вас) возникает риск ответственности за фиктивную постановку на учёт.

Уголовная ответственность принимающей стороны прямо связана с отсутствием реального намерения/реальной деятельности:

Под фиктивной постановкой на учет иностранных граждан или лиц без гражданства по месту пребывания в Российской Федерации понимается постановка их на учет по месту пребывания в Российской Федерации на основании представления заведомо недостоверных (ложных) сведений или документов, либо постановка иностранных граждан или лиц без гражданства на учет по месту пребывания в Российской Федерации в помещении без их намерения фактически проживать (пребывать) в этом помещении или без намерения принимающей стороны предоставить им это помещение для фактического проживания (пребывания), либо постановка иностранных граждан или лиц без гражданства на учет по месту пребывания по адресу организации, в которой они в установленном порядке не осуществляют трудовую или иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность.
— Примечание 1 к ст. 322.3 УК РФ, п. 1

Административная ответственность предусмотрена для представления заведомо ложных сведений или подложных документов при миграционном учёте:

Представление при осуществлении миграционного учета заведомо ложных сведений либо подложных документов иностранным гражданином или лицом без гражданства, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния
— ч. 1 ст. 19.27 КоАП РФ

Вывод: Сам по себе ГПХ-договор с самозанятым гражданином Киргизии не считается фиктивным и не влечёт ответственности, если услуги реально оказываются и оплачиваются (есть акт, чеки, переписка). Фиктивным он может быть признан только при доказанном отсутствии реального исполнения: договор «ради документа», без фактических работ, оплаты «назад», с актом на невыполненные услуги. Поэтому: заключайте договор на реально нужные вам услуги, оформляйте акты о фактически выполненной работе, оплачивайте по реквизитам исполнителя (самозанятого), сохраняйте чеки и переписку.

Примут ли договор в миграционной службе и что именно подавать

Да, такой договор принимается. Процедура продления срока временного пребывания закреплена в Порядке, утверждённом приказом МВД России № 926.

Основание продления для трудящегося из ЕАЭС — именно гражданско-правовой договор:

На срок действия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), заключенного данным иностранным гражданином с работодателем или заказчиком работ (услуг) в соответствии с законодательством Российской Федерации - в случаях, предусмотренных подпунктами 8 - 8 4 , 10 пункта 4 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ , а также в случае, если иностранный гражданин является трудящимся государства - члена Евразийского экономического союза либо членом семьи трудящегося государства - члена Евразийского экономического союза.
— подп. 18.6 Порядка, утв. Приказом МВД России № 926

При подаче заявления к нему прикладывается сам договор:

Трудовой или гражданско-правовой договор, заключенный иностранным гражданином с работодателем или заказчиком работ (услуг) в соответствии с законодательством Российской Федерации, и его копия. 14. В случае, предусмотренном пунктом 12 статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ , одновременно с заявлением представляются: 14.1. Документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина, и его копия (все страницы). 14.2. Уведомление о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33 1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" 2 (при наличии). ______________________________ 2 Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, № 22, ст. 2031; 2020, № 12, ст. 1650. 15. При приеме заявления или ходатайства уполномоченным должностным лицом проверяется правильность его заполнения и наличия всех документов, предусмотренных пунктами 8 - 14 настоящего Порядка. Прием заявления или ходатайства непосредственно в подразделении по вопросам миграции осуществляется при предъявлении иностранным гражданином либо принимающей его стороной, либо представителем образовательной организации, указанной в подпункте 6.2 пункта 6 настоящего Порядка, документа, удостоверяющего его личность.
— п. 13 Порядка, утв. Приказом МВД России № 926

Заявление или ходатайство о продлении подаётся в подразделение по вопросам миграции (территориальный орган МВД России) по месту нахождения, непосредственно или через МФЦ/подведомственное предприятие. Документы, которые потребуются от иностранного гражданина: документ, удостоверяющий личность (паспорт Киргизии), миграционная карта, отрывная часть уведомления о прибытии, гражданско-правовой договор с вами, справка о постановке на учёт в качестве плательщика НПД.

Важно разделить два разных процесса: (1) продление срока временного пребывания — решается по заявлению иностранного гражданина или принимающей стороны в подразделении по вопросам миграции по правилам Порядка № 926; (2) постановка на миграционный учёт по месту пребывания — подача уведомления о прибытии принимающей стороной по правилам ФЗ-109.

Гражданин Киргизии как самозанятый (плательщик НПД) вправе быть поставлен на учёт в ФНС в этом качестве — для граждан государств — членов ЕАЭС закон прямо это допускает:

Постановка на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщиков граждан других государств - членов Евразийского экономического союза , а также граждан Украины осуществляется налоговым органом на основании заявления о постановке на учет при использовании доступа к личному кабинету налогоплательщика
— ч. 3 ст. 5 ФЗ № 422-ФЗ

Вывод: Договор ГПХ с самозанятым гражданином Киргизии в миграционной службе для продления срока пребывания принимается. Инициатором продления выступает либо сам иностранный гражданин, либо вы как принимающая сторона. Подавать нужно в подразделение по вопросам миграции территориального органа МВД России (лично, через МФЦ или уполномоченную организацию); решение принимается в течение трёх рабочих дней. Договор должен быть реальным и подписанным, к нему прикладывается подтверждение статуса самозанятого (справка ФНС).

Риски и ответственность при нарушении режима пребывания; что ещё важно

Если не продлить срок пребывания до его окончания, иностранный гражданин обязан выехать, а при его нарушении наступает административная ответственность:

Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. (В редакции Федерального закона от 19.05.2010 № 86-ФЗ) Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение одного календарного года, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом или международными договорами Российской Федерации , а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток.
— п. 1 ст. 5 ФЗ № 115-ФЗ

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлен срок действия визы или иной срок временного пребывания, либо ему выдана новая виза
— п. 2 ст. 5 ФЗ № 115-ФЗ

Ответственность иностранного гражданина за нарушение режима пребывания (в т.ч. уклонение от выезда по истечении срока) — штраф с административным выдворением:

Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 18.1 настоящего Кодекса, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом
— ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ

Ответственность для вас как принимающей стороны наступает только за заведомо ложные сведения либо фиктивную постановку на учёт (разобрано выше). Для реального договора с фактическим оказанием услуг она не наступает.

Дополнительно нужно учитывать два момента. Во-первых, продление срока пребывания по договору не отменяет обязанности актуализировать миграционный учёт по месту пребывания: если договор продлевает пребывание сверх ранее заявленного срока, нужно, чтобы регистрация по месту пребывания покрывала фактический период нахождения. Во-вторых, самозанятый — гражданин ЕАЭС — сам начисляет и уплачивает налог на профессиональный доход со своих поступлений по договору, а вы как заказчица (физлицо, не ИП) не являетесь налоговым агентом по НПД и получаете от него чек.

Вывод: При своевременном продлении срока пребывания по реальному ГПХ-договору ответственность ни у вас, ни у иностранного гражданина не наступает. Если срок истечёт без продления — иностранный гражданин обязан выехать, иначе ему грозит штраф с выдворением и возможный запрет на въезд. Продлевать следует заблаговременно, до окончания текущего срока регистрации, предоставив в подразделение по вопросам миграции подписанный договор, паспорт, миграционную карту, уведомление о прибытии и справку о статусе самозанятого.

Какие документы подтверждают реальность договора и защищают от обвинения в фиктивности

Реальность ГПХ-договора подтверждается не его текстом, а фактом исполнения. Закон прямо обязывает самозанятого формировать чек при каждом расчёте с заказчиком — это базовый фискальный след, фиксирующий оплату реально оказанных услуг:

При произведении расчетов, связанных с получением доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), являющихся объектом налогообложения, налогоплательщик обязан с использованием мобильного приложения "Мой налог" и (или) через уполномоченного оператора электронной площадки и (или) уполномоченную кредитную организацию передать сведения о произведенных расчетах в налоговый орган, сформировать чек и обеспечить его передачу покупателю (заказчику), если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.
— ч. 1 ст. 14 ФЗ № 422-ФЗ «О НПД»

Приёмка выполненной работы оформляется актом, в котором фиксируются фактические результаты (а при наличии недостатков — оговорки о них), что подтверждает действительное исполнение договора:

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. 2. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. 3. Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки). 4. Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении. 5. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками.
— ст. 720 ГК РФ, п. 1

Из этих норм для вашего случая следует практический набор доказательств реальности:

1. Подписанный договор с указанием конкретного предмета (вид работ/услуг — уборка конкретного помещения, конкретный ремонт), срока, цены, порядка приёмки.
2. Акт приёмки оказанных услуг (оказанных работ), подписанный обеими сторонами по факту выполнения, с описанием объёма и результата. Именно этот документ доказывает, что услуги были фактически оказаны, а не «нарисованы» под продление регистрации.
3. Чеки самозанятого (НПД), сформированные в приложении «Мой налог» и переданные вам — они не только подтверждают оплату, но и фиксируют в налоговых органах факт расчёта именно за ваши услуги.
4. Следы реальной деятельности: переписка (мессенджеры, почта) по обсуждению и согласованию работ, фотографии/видео выполненных работ, платёжные поручения с назначением платежа «оплата услуг по договору № … от …».

Вывод: Для защиты от квалификации договора как фиктивного оформляйте полный цикл реального исполнения: договор → фактическое оказание услуг → акт приёмки → оплата → чек НПД. Эти документы вместе (а не один лишь договор) доказывают реальность правоотношений и снимают риск ни уголовной, ни административной ответственности за фиктивную постановку на учёт.