Можно ли принять на работу иностранца, живущего за границей, удалённо региональным представителем в российскую фирму без ИНН и регистрации в РФ

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Оформите трудовой договор о дистанционной работе, обменявшись электронными документами без явки работника в РФ.descriptionТрудовой договор с дистанционным работником
  2. 2
    Направьте работнику бумажный экземпляр договора в течение 3 рабочих дней по его письменному заявлению.
  3. 3
    Уточните гражданство: для граждан не из ЕАЭС при поездках по РФ оформите патент или разрешение на работу.
  4. 4
    Удерживайте НДФЛ как налоговый агент: 30% для нерезидента, для граждан ЕАЭС — ставки как для резидентов.
  5. 5
    Не начисляйте страховые взносы на выплаты за периоды работы строго за пределами РФ.
  6. 6
    Если постановка иностранца на учёт в налоговом органе РФ (при наличии оснований): Подайте в налоговый орган сведения о работнике для присвоения ему ИНН в беззаявительном порядке.

Документы и доказательства

  • Паспорт иностранного гражданина — основной документ для заключения трудового договора.
  • Трудовой договор о дистанционной работе с указанием места выполнения функции за рубежом.
  • Электронный обмен документами при заключении договора; бумажный экземпляр — по заявлению работника в 3 рабочих дня.
  • Заявление работника о направлении бумажного экземпляра договора.
  • Документы о гражданстве: для граждан не из ЕАЭС — патент или разрешение на работу при работе на территории РФ.
  • Сведения о пребывании в РФ (для определения налогового резидентства — 183 дня за 12 месяцев).
  • Сроки и риски

    • Пока работник трудится строго за границей, патент и разрешение на работу не требуются.
    • При въезде в РФ и работе на её территории гражданину не из ЕАЭС нужен патент или разрешение — иначе риски по ст. 18.10, 18.15 КоАП РФ.
    • Статус налогового резидента наступает после 183 дней пребывания в РФ за 12 следующих подряд месяцев — далее ставка 13–22%.
    • При работе строго за границей страховые взносы не начисляйте; за периоды работы на территории РФ — начисляйте в обычном порядке.
  • Чего не делать

    • Не оформляйте с ним гражданско-правовой договор вместо трудового — это переквалификация и штраф.
    • Не указывайте в вакансии заведомо ложные сведения о месте работы — это риск претензий.
    • Не направляйте его в поездки по региону РФ без патента или разрешения на работу (для граждан не из ЕАЭС).
    • Не принимайте его на работу в РФ без патента — риски по ст. 18.10, 18.15 КоАП РФ для вас и работника.
    • Не удерживайте НДФЛ 13% вместо 30%, пока он нерезидент (кроме граждан ЕАЭС).
    • Не начисляйте страховые взносы на выплаты за работу строго за границей.
  • Когда нужен адвокат

    • Нужен адвокат, если работник будет въезжать в РФ для работы без патента — риски по ст. 18.10, 18.15 КоАП РФ.
    • Обратитесь к адвокату по миграционному праву, если гражданство работника не входит в ЕАЭС и планируются поездки по региону РФ.
    • Консультация адвоката нужна при выборе между трудовым и гражданско-правовым договором — ошибка грозит переквалификацией и доначислениями.
    • Привлеките адвоката, если хотите проверить законность публикации вакансии с учётом законодательства страны работника.
    • Обратитесь к адвокату при споре с налоговым органом о статусе работника и ставке НДФЛ (30% или 13%).
  • Альтернативные пути

    • Оформите трудовой договор о дистанционной работе электронно — без въезда работника в РФ.
    • Укажите в договоре место выполнения работы — за пределами РФ, чтобы не требовался патент.
    • Для поездок по региону РФ гражданину не-ЕАЭС оформите патент или разрешение на работу заранее.
    • В объявлении о вакансии не указывайте заведомо ложное место работы — это риск для вас.
    • ГПХ не заменяет трудовой договор при признаках трудовых отношений — возможна переквалификация.
    • Удерживайте НДФЛ 30% до получения работником статуса резидента (183 дня за 12 месяцев).

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката
  1. Ситуация. Российская коммерческая организация намерена заключить трудовой договор о дистанционной работе с иностранным гражданином — резидентом соседнего государства, постоянно проживающим за пределами РФ и не имеющим российского ИНН и регистрации по месту жительства в РФ. Трудовая функция — региональный представитель; выполняется удалённо с использованием интернета, с периодическими поездками по региону. Вознаграждение выплачивается на банковскую карту, налоги и взносы организация намерена уплачивать в РФ. Из документов у кандидата имеется только национальный паспорт. Дополнительно рассматривается вариант публикации вакансии без указания на работу в России и альтернатива оформления отношений гражданско-правовым договором.

  2. Затронутые правоотношения:

    • Трудовые (дистанционная работа). Заключение трудового договора о дистанционной работе с иностранцем, находящимся за рубежом, допускается главой 49.1 ТК РФ; договор может быть заключён путём обмена электронными документами без личной явки работника в РФ.
    • Миграционные. Пока трудовая функция выполняется за пределами РФ, разрешительные документы по ФЗ № 115-ФЗ не требуются; они становятся обязательными, если работник въезжает в РФ и фактически работает на её территории, — для граждан государств, не входящих в ЕАЭС.
    • Налоговые (НДФЛ). Вознаграждение дистанционного работника по договору с российской организацией признаётся доходом от источника в РФ; организация является налоговым агентом и обязана удерживать НДФЛ независимо от места нахождения работника.
    • Страховые. Выплаты иностранцу, выполняющему работу за пределами территории РФ, не признаются объектом обложения страховыми взносами.
    • Документальные (персональный учёт). Отсутствие российского ИНН и регистрации не препятствует заключению договора; ИНН присваивается налоговым органом на основании сведений, поданных работодателем.
  3. Юридически значимые обстоятельства:

    • Гражданство работника. Если государство входит в ЕАЭС, работа на территории РФ возможна без патента и разрешения на работу; если не входит — при физическом выполнении трудовой функции в РФ потребуется патент или разрешение, иначе возникают административные риски по ст. 18.10 и 18.15 КоАП РФ.
    • Место фактического выполнения трудовой функции. Дистанционная работа из-за границы не требует миграционных разрешений; поездки по региону на территории РФ меняют правовой режим и запускают миграционные требования.
    • Налоговое резидентство работника. Пока работник находится в РФ менее 183 дней за 12 месяцев, он нерезидент и его доход облагается НДФЛ по ставке 30%; при приобретении статуса резидента применяются ставки 13–22%. Для граждан ЕАЭС действует ставка как для резидентов с первого дня работы.
    • Форма договора. Трудовой договор о дистанционной работе может быть заключён электронно; паспорт иностранного государства является достаточным документом, удостоверяющим личность.
    • Страховые взносы. С выплат иностранцу, выполняющему работу за пределами РФ, страховые взносы не начисляются.

Право российской организации принять иностранца на дистанционную работу за рубежом

Формального запрета нет: российское трудовое право допускает заключение трудового договора о дистанционной работе с иностранным гражданином, постоянно находящимся за пределами РФ.

Дистанционной (удаленной) работой (далее - дистанционная работа, выполнение трудовой функции дистанционно) является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", и сетей связи общего пользования. Трудовым договором или дополнительным соглашением к трудовому договору может предусматриваться выполнение работником трудовой функции дистанционно на постоянной основе (в течение срока действия трудового договора) либо временно (непрерывно в течение определенного трудовым договором или дополнительным соглашением к трудовому договору срока, не превышающего шести месяцев, либо периодически при условии чередования периодов выполнения работником трудовой функции дистанционно и периодов выполнения им трудовой функции на стационарном рабочем месте).
— ч. 1 ст. 312.1 ТК РФ

Трудовая функция регионального представителя, выполняемая из дома за границей через интернет, полностью укладывается в это определение. Работник при этом не должен физически находиться в месте нахождения работодателя.

На территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации. (В редакции федеральных законов от 23.07.2013 № 204-ФЗ; от 01.12.2014 № 409-ФЗ) Особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников (руководителей организаций, лиц, работающих по совместительству, женщин, лиц с семейными обязанностями, молодежи и других) устанавливаются в соответствии с настоящим Кодексом. На государственных служащих и муниципальных служащих действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, распространяется с особенностями, предусмотренными федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации о государственной службе и муниципальной службе.
— ч. 5 ст. 11 ТК РФ

Это означает: поскольку гражданин работает дистанционно и не находится на территории РФ, нормы ФЗ № 115-ФЗ о патенте/разрешении на работу к нему не применяются, пока он трудится за границей. Разрешительные документы нужны только для трудовой деятельности, фактически осуществляемой на территории РФ.

Решающая развилка — гражданство. Если государство работника входит в ЕАЭС (Армения, Беларусь, Казахстан, Киргизия), он вправе работать в РФ без патента и разрешения на работу; если государство — не член ЕАЭС, то как только он физически пересекает границу и выполняет там трудовую функцию (поездки «по региону», встречи с клиентами), у него должен быть патент либо разрешение на работу, иначе его деятельность и привлечение его работодателем образуют состав правонарушения (ст. 18.10, 18.15 КоАП РФ). При работе строго дистанционно из-за границы эти требования не возникают.

Вывод: принять на дистанционную работу «региональным представителем» гражданина соседнего государства, живущего у себя дома, правомерно — трудовой договор о дистанционной работе заключать можно. Но если он будет въезжать в РФ и выполнять работу уже на её территории, то при гражданстве не из ЕАЭС ему потребуется патент/разрешение на работу, иначе возникнут административные риски как для него, так и для работодателя.

Оформление договора дистанционно и документы работника

Договор можно заключить без личной явки работника в РФ — путём обмена электронными документами.

Трудовой договор и дополнительное соглашение к трудовому договору, предусматривающие выполнение работником трудовой функции дистанционно, могут заключаться путем обмена между работником (лицом, поступающим на работу) и работодателем электронными документами в порядке, предусмотренном частью первой статьи 312 3 настоящего Кодекса. По письменному заявлению дистанционного работника работодатель не позднее трех рабочих дней со дня получения такого заявления обязан направить дистанционному работнику оформленный надлежащим образом экземпляр трудового договора или дополнительного соглашения к трудовому договору на бумажном носителе. При заключении трудового договора путем обмена электронными документами документы, предусмотренные статьей 65 настоящего Кодекса, могут быть предъявлены работодателю лицом, поступающим на дистанционную работу, в форме электронных документов, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации. По требованию работодателя данное лицо обязано представить ему нотариально заверенные копии указанных документов на бумажном носителе.
— ч. 2 ст. 312.2 ТК РФ

Для иностранца, у которого «только паспорт своей страны», паспорт является основным документом — он заменяет РВП/ВНЖ и вносится в договор как удостоверяющий личность. Отсутствие российского ИНН и регистрации не препятствует заключению договора: регистрация по месту жительства в РФ нужна только тем, кто проживает в РФ, а ИНН работник получает автоматически при первом же взаимодействии налогового агента с ФНС (при постановке на учёт как налогоплательщик — иностранцу присваивается ИНН налоговым органом в беззаявительном порядке при получении о нём сведений).

На дистанционных работников в период выполнения ими трудовой функции дистанционно распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с учетом особенностей, установленных настоящей главой. Работодатель вправе принять решение о распространении на взаимодействие с дистанционными работниками правил осуществления электронного документооборота в соответствии с положениями статей 22 1 - 22 3 настоящего Кодекса. (Дополнение частью - Федеральный закон от 22.11.2021 № 377-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 08.12.2020 № 407-ФЗ )
— ч. 4 ст. 312.1 ТК РФ

СНИЛС для лиц, впервые заключающих трудовой договор и работающих дистанционно, получается самостоятельно (в форме электронного документа) — это подтверждено ч. 4 ст. 312.2 ТК РФ, поэтому отсутствие СНИЛС на момент приёма также не блокирует оформление, однако для перечисления страховых взносов регистрация в системе персонифицированного учёта понадобится.

Вывод: договор заключается дистанционно по электронке; из документов достаточно паспорта иностранного государства. ИНН и регистрация в РФ не обязательны для заключения договора — ИНН будет присвоен налоговым органом на основании сведений, поданных работодателем.

НДФЛ с выплат удалённому работнику-нерезиденту

Вознаграждение дистанционного работника по договору с российской организацией прямо отнесено к доходам от источников в РФ — независимо от места нахождения работника.

6 2 ) вознаграждение и иные выплаты при выполнении дистанционным работником трудовой функции дистанционно по договору с работодателем, являющимся российской организацией (за исключением договора, заключенного для осуществления трудовой деятельности в обособленном подразделении российской организации, зарегистрированным за пределами Российской Федерации), с обособленным подразделением иностранной организации, зарегистрированным на территории Российской Федерации; (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 31.07.2023 № 389-ФЗ) 6 3 ) вознаграждение, полученное налогоплательщиком за выполненные работы, оказанные услуги, предоставленные права использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, в случае, если выполнение работ, оказание услуг, предоставление прав использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации осуществлены в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" с использованием доменных имен и сетевых адресов, находящихся в российской национальной доменной зоне, и (или) информационных систем, технические средства которых размещены на территории Российской Федерации, и (или) комплексов программно-аппаратных средств, размещенных на территории Российской Федерации, при соблюдении хотя бы одного из следующих условий: налогоплательщик - физическое лицо является налоговым резидентом Российской Федерации;
— подп. 6.2 п. 1 ст. 208 НК РФ

Это означает, что российская организация выступает налоговым агентом и обязана удерживать НДФЛ из зарплаты, даже если работник никогда не был в РФ.

Налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации. (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ; от 27.07.2006 № 137-ФЗ) 2. Если иное не предусмотрено настоящей статьей, налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Период нахождения физического лица в Российской Федерации не прерывается на периоды его выезда за пределы территории Российской Федерации для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения, а также для исполнения трудовых или иных обязанностей, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) на морских месторождениях углеводородного сырья. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 27.07.2006 № 137-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 30.09.2013 № 268-ФЗ; от 03.04.2017 № 58-ФЗ) 2 1 . Налоговыми резидентами в 2015 году признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации на территориях Республики Крым и (или) города федерального значения Севастополя не менее 183 календарных дней в течение периода с 18 марта по 31 декабря 2014 года.
— п. 1 ст. 207 НК РФ

Налоговая ставка устанавливается в размере 30 процентов в отношении всех доходов, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации, за исключением доходов, получаемых: в виде дивидендов от долевого участия в деятельности российских организаций и выплат, не связанных с выкупом цифровых финансовых активов, в случае, если решением о выпуске этих цифровых финансовых активов предусмотрена выплата дохода в сумме, равной сумме дивидендов, полученных лицом, выпустившим эти цифровые финансовые активы, в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере 15 процентов; (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 324-ФЗ) от осуществления трудовой деятельности, указанной в статье 227 1 настоящего Кодекса, в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере, предусмотренном пунктом 3 1 настоящей статьи ; (В редакции Федерального закона от 23.11.2020 № 372-ФЗ) от осуществления трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере, предусмотренном пунктом 3 1 настоящей статьи ;
— п. 3 ст. 224 НК РФ

Ставка зависит от налогового резидентства работника. Пока он живёт у себя дома и находится в РФ менее 183 дней за 12 месяцев подряд, он — нерезидент и его доход облагается по ставке 30% (а не 13%), если он не относится к льготным категориям. Если же в течение года он наберёт 183 дня пребывания в РФ, он станет налоговым резидентом и его доход перейдёт на прогрессивную шкалу 13–22% (соответственно п. 1 ст. 224 НК РФ). Для граждан государств ЕАЭС действует общее правило: с первого дня работы НДФЛ уплачивается по тем же ставкам, что и для резидентов РФ (13%).

Вывод: организация платит НДФЛ в РФ как налоговый агент в любом случае. Ставка для нерезидента — 30% (если это не гражданин ЕАЭС и не иная льготная категория); по мере приобретения работником статуса резидента (183 дня за 12 месяцев) применяются обычные ставки 13–22%. Ваш исходный тезис «налоги платим в РФ» верен — доход относится к российскому источнику именно в силу подп. 6.2 п. 1 ст. 208 НК РФ.

Страховые взносы с выплат иностранцу, работающему за границей

Здесь есть важное исключение. По общему правилу выплаты по трудовому договору облагаются взносами (п. 1 ст. 420 НК РФ), однако для иностранцев, выполняющих работу за пределами территории РФ, взносы не начисляются.

Не признаются объектом обложения страховыми взносами для плательщиков, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 419 настоящего Кодекса, выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, по трудовым договорам, заключенным с российской организацией для работы в ее обособленном подразделении, место расположения которого находится за пределами территории Российской Федерации, выплаты и иные вознаграждения, исчисленные в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в связи с осуществлением ими деятельности за пределами территории Российской Федерации в рамках заключенных договоров гражданско-правового характера, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг.
— п. 5 ст. 420 НК РФ

Применение этой нормы к дистанционному работнику, а не к работнику обособленного подразделения, на сегодня не урегулировано прямо и в судебной практике трактуется неоднозначно. Буквально п. 5 ст. 420 НК РФ упоминает лишь работников обособленных подразделений за рубежом и исполнителей по ГПХ-договорам за рубежом. Для «чистого» удалёнщика на постоянном трудовом договоре Минфин и суды склоняются к тому, что если работа фактически выполняется иностранцем за пределами РФ (без въезда), обязательное социальное страхование не возникает. Однако если работник периодически работает, находясь на территории РФ (ваши «поездки по региону»), выплаты за эти периоды могут квалифицироваться как объект обложения взносами.

Вывод: при работе строго за границей страховые взносы на такого иностранца не начисляются (позиция, основанная на п. 5 ст. 420 НК РФ), но при выполнении работы на территории РФ (командировки, встречи) взносы начисляются с выплат за соответствующие периоды. Отсутствие СНИЛС в этом случае не создаёт проблемы, поскольку взносы в принципе не уплачиваются; при поездках в РФ СНИЛС оформляется и взносы уплачиваются в обычном порядке. Ваш тезис «взносы платим в РФ» верен только для периодов работы на территории РФ — при удалёнке из-за рубежа отчисление взносов не требуется.

Валютный контроль при выплате зарплаты иностранцу на карту

Выплата зарплаты работнику-нерезиденту — это валютная операция между резидентом (российской организацией) и нерезидентом (иностранным гражданином). По общему правилу такие операции законны.

Валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, частью 4 2 статьи 5, статьями 7, 8 и 11 настоящего Федерального закона […]
— ч. 1 ст. 6 ФЗ от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»

Выплата заработной платы не входит в перечень ограниченных операций, поэтому перечисление зарплаты на карту нерезидента правомерно. Ограничения касаются расчётов наличными по иным операциям и оборота цифровых прав, но не безналичной зарплаты по трудовому договору.

Практический нюанс: если карта открыта в иностранном банке, то операция является трансграничным переводом; сам по себе он не запрещён, но при перечислении крупных сумм банки могут запросить подтверждение основания выплаты (трудовой договор) в рамках валютного контроля. Если карта в российском банке, то работник для её открытия должен был иметь статус, позволяющий открыть счёт (например, по прибытии в РФ на основании миграционной карты), и перевод зарплаты в рублях на такой счёт проходит в обычном порядке. Выплата в рублях на российскую карту иностранца не образует нарушения валютного законодательства.

Вывод: выплата зарплаты на карту нерезиденту законна. Рекомендуется выплачивать в рублях на счёт в российском банке (при его наличии) либо на иностранный счёт с указанием в назначении платежа, что это заработная плата по трудовому договору. За несообщение/нарушение порядка могут применяться меры по ст. 15.25 КоАП РФ только в отношении ограниченных операций (репатриация по внешнеторговым контрактам), но не в отношении безналичной зарплаты по трудовому договору.

Альтернатива: гражданско-правовой договор и риск переквалификации

ГПХ-договор с иностранцем, работающим из-за рубежа, формально допустим, но при фактическом подчинении работника правилам внутреннего распорядка он будет признан трудовым.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ) Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 1 ст. 15 ТК РФ

Должность «региональный представитель» с ездой «по региону», постоянным трудовым договором и зарплатой на карту — это по всем признакам именно трудовая функция, а не разовая услуга. Оформление ГПХ вместо трудового договора при таких признаках создаёт прямой риск переквалификации (ст. 19.1 ТК РФ признаёт отношения трудовыми со дня фактического допуска) и административную ответственность работодателя по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ (уклонение от оформления трудового договора) со штрафом для юрлиц.

Единственная ситуация, где ГПХ уместен и безопасен, — если исполнитель действительно оказывает разовые, ограниченные во времени услуги без подчинения внутреннему распорядку (например, разовые маркетинговые исследования). Но ваш функционал (постоянный представитель, ездит по региону) — это трудовые отношения, и «прикрыть» их договором подряда/возмездного оказания услуг нельзя. Для ГПХ с иностранцем за рубежом действует послабление по взносам (п. 5 ст. 420 НК РФ), но это не отменяет риска переквалификации.

Вывод: для постоянного «регионального представителя» правильнее оформлять именно трудовой договор о дистанционной работе, а не ГПХ. ГПХ-договор в вашей ситуации создаёт риск признания его трудовым (ст. 19.1, ч. 1 ст. 15 ТК РФ) и штраф по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ, тогда как трудовой договор о дистанционной работе прямо предусмотрен главой 49.1 ТК РФ.

Риски для работника у себя на родине и требование не скрывать страну работы

Что касается иностранного закона о запрете публиковать вакансии, если работа за пределами страны, — это норма права государства гражданства работника. Российские нормы я привести не могу: такой запрет не существует в российском законодательстве, а его толкование и санкции определяются правом соответствующего соседнего государства (и, возможно, договором с ним). Оценить «подставите ли вы человека» можно только по законодательству его страны — здесь требуется консультация специалиста по праву этого государства.

Однако по российскому праву сокрытие того, что работа выполняется в России, недопустимо и само по себе создаёт риски. Недостоверные сведения в трудовом договоре и в объявлении о вакансии могут стать основанием для оспаривания правомерности оформления, а искажение условий труда (место выполнения работы — существенное условие) влечёт риск признания договора не соответствующим требованиям к форме и содержанию. В трудовом договоре место работы — это обязательное условие (ст. 57 ТК РФ), и указание страны выполнения трудовой функции является достоверным лишь тогда, когда оно отражает реальность.

Правовая оценка ситуации такова: российское право не запрещает приём иностранца на дистанционную работу и не требует указывать в публичной вакансии сведения, которых нет. Но если вы намеренно укажете в объявлении или договоре, что работа выполняется в государстве самого кандидата (чтобы обойти местный запрет на рекламу), тогда как фактически работодатель — российская организация и работа выполняется в интересах её деятельности, это будет недостоверная информация. При этом сама по себе работа за рубежом в интересах российской организации нарушением российского права не является — нарушением (если оно вообще есть) может быть только обход рекламного запрета по закону его страны, что оценивается по иностранному праву.

Вывод: принять человека законно, но запрет его государства на рекламу вакансий за рубежом — это риск, лежащий в плоскости права его страны, и «не указывать, что работа в России» — неправильный путь: это недостоверные сведения в документе, а для трудового договора место/условия работы — обязательное условие. Отвечать на вопрос «подставите ли вы человека» может только специалист по праву государства работника; по российскому праву сам факт удалённого найма нарушением не является.

Да, принять такого сотрудника на дистанционную работу по трудовому договору можно — российское трудовое право прямо допускает заключение договора о дистанционной работе с иностранным гражданином, постоянно находящимся за пределами РФ, путём обмена электронными документами (ч. 1 ст. 312.1, ч. 2 ст. 312.2 ТК РФ). Однако нужно учитывать, что при его въезде в РФ для выполнения работы (поездки «по региону») для граждан государств, не входящих в ЕАЭС, по общему правилу миграционного законодательства потребуется патент или разрешение на работу, иначе возможны административные риски по ст. 18.10, 18.15 КоАП РФ.

По трудовому договору и документам. Заключить трудовой договор о дистанционной работе с иностранцем, живущим за границей, правомерно: трудовая функция регионального представителя, выполняемая из дома через интернет, подпадает под определение дистанционной работы (ч. 1 ст. 312.1 ТК РФ). Договор можно оформить без личной явки работника в РФ — путём обмена электронными документами; по письменному заявлению работника работодатель обязан направить бумажный экземпляр договора не позднее 3 рабочих дней (ч. 2 ст. 312.2 ТК РФ). По общему правилу паспорт иностранного государства является основным документом, удостоверяющим личность работника; полный перечень документов, предъявляемых при заключении трудового договора, определяется ст. 65 ТК РФ. Отсутствие российского ИНН и регистрации по месту жительства само по себе не препятствует заключению договора: регистрация нужна только при проживании в РФ, а ИНН присваивается налоговым органом при постановке на учёт налогоплательщика (ст. 83, 84 НК РФ). На дистанционного работника распространяется трудовое законодательство РФ с учётом особенностей гл. 49.1 ТК РФ (ч. 4 ст. 312.1 ТК РФ).

По миграционным требованиям. Пока работник выполняет трудовую функцию строго за границей, нормы ФЗ № 115-ФЗ о патенте или разрешении на работу к нему не применяются. Однако если он будет въезжать в РФ и выполнять работу уже на её территории (встречи с клиентами, поездки по региону), то при гражданстве государства, не входящего в ЕАЭС, по общему правилу миграционного законодательства ему потребуется патент или разрешение на работу — иначе возможны административные риски по ст. 18.10, 18.15 КоАП РФ как для него, так и для работодателя. Для граждан государств ЕАЭС (Армения, Беларусь, Казахстан, Киргизия) патент и разрешение на работу не требуются.

По НДФЛ. Вознаграждение дистанционного работника по договору с российской организацией прямо отнесено к доходам от источников в РФ (подп. 6.2 п. 1 ст. 208 НК РФ), поэтому российская организация выступает налоговым агентом и обязана удерживать НДФЛ независимо от места нахождения работника. Пока работник находится в РФ менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев, он — налоговый нерезидент, и его доход облагается по ставке 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ), если он не относится к льготным категориям. Для граждан государств ЕАЭС действует специальное правило: с первого дня работы НДФЛ уплачивается по тем же ставкам, что и для налоговых резидентов РФ (соответствующее положение п. 3 ст. 224 НК РФ и Договора о ЕАЭС). При достижении 183 дней пребывания в РФ за 12 месяцев работник становится налоговым резидентом, и применяется прогрессивная шкала 13–22% (п. 1 ст. 207, п. 1 ст. 224 НК РФ).

По страховым взносам. При работе строго за границей страховые взносы на такого иностранца не начисляются — это следует из п. 5 ст. 420 НК РФ, который исключает из объекта обложения взносами выплаты иностранцам за деятельность за пределами РФ (буквально — для работников зарубежных обособленных подразделений и исполнителей по ГПХ; для дистанционных работников по трудовому договору вопрос прямо не урегулирован, но позиция Минфина и судов склоняется к освобождению). Однако если работник периодически выполняет работу, находясь на территории РФ, выплаты за такие периоды облагаются взносами в обычном порядке. Отсутствие СНИЛС не блокирует приём на работу: при работе за границей взносы не уплачиваются, а при поездках в РФ СНИЛС оформляется.

По валютному контролю. Выплата зарплаты работнику-нерезиденту — это валютная операция между резидентом (российской организацией) и нерезидентом (иностранным гражданином), которая по общему правилу осуществляется без ограничений (ч. 1 ст. 6 ФЗ от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»). Перечисление зарплаты на карту нерезидента законно.

По ГПХ вместо трудового договора. Оформление гражданско-правового договора вместо трудового возможно, но рискованно: если фактически отношения будут носить характер трудовых (личное выполнение трудовой функции за плату, подчинение правилам внутреннего распорядка — ч. 1 ст. 15 ТК РФ), договор может быть переквалифицирован в трудовой (ст. 19.1 ТК РФ), что влечёт административную ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ. ГПХ уместен только при действительно самостоятельном характере деятельности исполнителя (абз. 4 ч. 1 ст. 2 ГК РФ). При этом для ГПХ-исполнителя, работающего за границей, также действует освобождение от страховых взносов (п. 5 ст. 420 НК РФ), а НДФЛ удерживается налоговым агентом в том же порядке.

По рискам работника на родине и содержанию объявления о вакансии. Норма иностранного закона о запрете размещать вакансии за рубежом — это вопрос права того государства, оценить который в рамках российского правового поля невозможно. Однако с точки зрения российского законодательства указывать в объявлении и в договоре недостоверные сведения о месте работы (скрывать, что работа в России) недопустимо: это создаёт риск признания договора недействительным в части условий и риск споров о фактическом характере отношений. Если работа предполагается дистанционной из-за рубежа, это следует прямо указать в договоре — это соответствует действительности и не нарушает российское право.

Пошаговые действия

  1. Определите гражданство кандидата. Если государство входит в ЕАЭС (Армения, Беларусь, Казахстан, Киргизия) — патент и разрешение на работу не потребуются даже при поездках в РФ. Если не входит — при въезде в РФ для выполнения работы по общему правилу миграционного законодательства потребуется патент или разрешение на работу, иначе возможны риски по ст. 18.10, 18.15 КоАП РФ.

  2. Заключите трудовой договор о дистанционной работе путём обмена электронными документами (ч. 2 ст. 312.2 ТК РФ). В договоре укажите: трудовая функция выполняется вне места нахождения работодателя через интернет и сети связи (ч. 1 ст. 312.1 ТК РФ); место работы — государство проживания работника; реквизиты паспорта иностранного гражданина. По письменному заявлению работника направьте бумажный экземпляр договора в течение 3 рабочих дней.

  3. Подайте сведения в налоговый орган о приёме иностранного работника — на основании этих сведений работнику будет присвоен ИНН при постановке на учёт налогоплательщика (ст. 83, 84 НК РФ). Регистрация по месту жительства в РФ не требуется, пока работник не проживает в РФ.

  4. Удерживайте НДФЛ как налоговый агент с каждой выплаты зарплаты: ставка 30% для нерезидента (п. 3 ст. 224 НК РФ), для граждан ЕАЭС — ставки как для резидентов РФ с первого дня работы. Отслеживайте количество дней пребывания работника в РФ: при достижении 183 дней за 12 следующих подряд месяцев применяйте ставки для резидентов 13–22% (п. 1 ст. 207, п. 1 ст. 224 НК РФ).

  5. Не начисляйте страховые взносы, пока работник выполняет трудовую функцию строго за границей (п. 5 ст. 420 НК РФ). Если работник въезжает в РФ и выполняет работу на её территории — начисляйте взносы с выплат за соответствующие периоды и оформите СНИЛС.

  6. Выплачивайте зарплату на карту работника — валютная операция между резидентом и нерезидентом осуществляется без ограничений (ч. 1 ст. 6 ФЗ № 173-ФЗ).

  7. Если планируете поездки работника по территории РФ и его гражданство