Отказ миграционного ведомства в принятии уведомления о прибытии гражданина ЕАЭС: что делать работодателю-физлицу

Вправе ли работодатель-физлицо принимать на работу гражданина ЕАЭС без патента

Ваш работник — гражданин государства — члена ЕАЭС. По Договору о ЕАЭС для него установлен особый режим труда, который вытесняет общие правила ФЗ № 115-ФЗ о патенте и разрешении на работу.

1. Работодатели и (или) заказчики работ (услуг) государства-члена вправе привлекать к осуществлению трудовой деятельности трудящихся государств-членов без учета ограничений по защите национального рынка труда. При этом трудящимся государств-членов не требуется получение разрешения на осуществление трудовой деятельности в государстве трудоустройства.
   — п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС

Для ваших фактов это означает: вы как работодатель вправе привлечь гражданина ЕАЭС к труду без оформления ему патента или разрешения на работу, а «ограничения по защите национального рынка труда» (квоты, разрешения на привлечение иностранных работников) к вашему работнику не применяются.

1. Срок временного пребывания (проживания) трудящегося государства-члена и членов семьи на территории государства трудоустройства определяется сроком действия трудового или гражданско-правового договора, заключенного трудящимся государства-члена с работодателем или заказчиком работ (услуг).
   — п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС

Срок его законного пребывания в РФ привязан к сроку действия трудового договора: пока договор действует, он находится в РФ законно. Это снимает главный риск — отсутствие у работника «разрешительных» документов не является основанием ни для отказа в миграционном учёте, ни для обвинения вас в незаконном привлечении иностранца.

1. Привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо привлечение иностранного гражданина или лица без гражданства к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину или лицу без гражданства выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание, - (В редакции федеральных законов от 19.05.2010 № 86-ФЗ; от 24.11.2014 № 357-ФЗ; от 29.06.2015 № 199-ФЗ) влечет наложение административного штрафа
   — ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ

Состав по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ образует привлечение иностранца при отсутствии патента или разрешения, если они требуются по федеральному закону. Для гражданина ЕАЭС патент и разрешение по п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС не требуются, поэтому данный состав к вам неприменим — при условии, что иностранец действительно является гражданином государства — члена ЕАЭС и заключён трудовой договор.

Вывод: оставлять гражданина ЕАЭС работать можно — право на труд без патента и разрешения у него есть в силу Договора о ЕАЭС. Отказ миграционного органа по учёту по месту пребывания сам по себе НЕ запрещает трудовую деятельность и не делает работника «незаконно пребывающим».

Законность отказа в постановке на учёт по месту пребывания

Для гражданина ЕАЭС, прибывшего для работы, действует льготный срок освобождения от регистрации и общий порядок постановки на учёт.

1. Граждане государства-члена, прибывшие в целях осуществления трудовой деятельности или трудоустройства на территорию другого государства-члена, и члены семей освобождаются от обязанности регистрации (постановки на учет) в течение 30 суток с даты въезда. 56 В случае пребывания граждан государства-члена на территории другого государства-члена свыше 30 суток с даты въезда, эти граждане обязаны зарегистрироваться (встать на учет) в соответствии с законодательством государства въезда, если такая обязанность установлена законодательством государства въезда.
   — п. 6 ст. 97 Договора о ЕАЭС

По истечении 30 суток с даты въезда гражданин ЕАЭС обязан встать на учёт по правилам ФЗ № 109-ФЗ. Общая обязанность и порядок таковы:

1. Иностранный гражданин в случае нахождения в месте пребывания подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке и на условиях, которые установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.
   — ч. 1 ст. 20 ФЗ № 109-ФЗ

1. Срок представления уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания составляет семь рабочих дней со дня прибытия в место пребывания либо со дня получения временного удостоверения личности лица без гражданства в Российской Федерации, за исключением случаев, если иностранный гражданин:
   — ч. 3 ст. 20 ФЗ № 109-ФЗ

1. Иностранный гражданин подлежит постановке на учет по месту пребывания: 1) по адресу жилого помещения, не являющегося его местом жительства, в котором иностранный гражданин фактически проживает;
   — п. 1 ч. 1 ст. 21 ФЗ № 109-ФЗ

Учёт по месту пребывания носит уведомительный характер: постановка на учёт осуществляется при получении органом уведомления о прибытии (ч. 1 ст. 22 ФЗ № 109-ФЗ). Исчерпывающего перечня оснований для «отказа в постановке на учёт по месту пребывания» в самом ФЗ № 109-ФЗ нет — в отличие от снятия с учёта, основания которого прямо перечислены:

1. постановки иностранного гражданина на учет по новому месту пребывания , за исключением случая, предусмотренного частью 1 1 настоящей статьи ; (В редакции Федерального закона от 08.06.2020 № 182-ФЗ) 2) выезда иностранного гражданина из Российской Федерации; 3) смерти иностранного гражданина в Российской Федерации либо вступления в законную силу решения суда о признании иностранного гражданина, находившегося в Российской Федерации, безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим; 4) установления органом миграционного учета факта фиктивной постановки на учет по месту пребывания.
   — ч. 1 ст. 23 ФЗ № 109-ФЗ

Ключевой вывод для вашей ситуации: снять с учёта по месту пребывания можно лишь по исчерпывающим основаниям ч. 1 ст. 23 ФЗ № 109-ФЗ (постановка на новое место, выезд, смерть, фиктивная постановка, убытие). Подача уведомления в срок сама по себе не входит в эти основания. Значит, если уведомление о прибытии было подано надлежащей принимающей стороной в срок и сведения достоверны, отказ со ссылкой на неуказанную или надуманную причину неправомерен.

Процедурно результат оформляется так:

является постановка иностранного гражданина на учет по месту пребывания или отказ в приеме уведомления о прибытии с выдачей справки (приложение № 3 к Административному регламенту), в которой указаны основания отказа
— п. 150 Административного регламента, утв. Приказом МВД России № 514

То есть по Административному регламенту (Приказ МВД России от 30.07.2019 № 514) орган либо ставит на учёт, либо отказывает в приёме уведомления о прибытии с выдачей справки, где обязательно указываются основания отказа. Если вам направили «письменный отказ» без указания конкретного правового основания — это само по себе признак порочности решения, поскольку основания отказа должны быть указаны в справке (приложении № 3 к регламенту).

Вывод: если уведомление подано в срок надлежащей принимающей стороной и сведения достоверны, отказ в учёте по месту пребывания неправомерен: ФЗ № 109-ФЗ не содержит общего основания «отказа в постановке на учёт», а снятие с учёта допустимо только по основаниям ч. 1 ст. 23 Закона. Такой отказ следует обжаловать, а не «заново подавать».

Как и куда обжаловать отказ, и что с работой

Отказ миграционного органа — это решение органа публичной власти, которое обжалуется по КАС РФ или в вышестоящий орган.

1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.
   — ч. 1 ст. 218 КАС РФ

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Порядок для вас: вы вправе либо обжаловать отказ вышестоящему должностному лицу (руководителю территориального органа МВД России на региональном уровне), либо сразу подать административный иск в районный суд общей юрисдикции по месту нахождения органа — в течение трёх месяцев со дня, когда вы узнали о нарушении (со дня получения письменного отказа). Обязательного досудебного порядка для данной категории дел КАС РФ не устанавливает, поэтому можно обращаться сразу в суд. К административному иску приложите: копию отказа, копию уведомления о прибытии с отметкой о принятии и (при наличии) отрывную часть бланка — они подтверждают своевременность подачи и принятие документа.

Параллельно с обжалованием следует направить в тот же орган письменное обращение с требованием указать правовые основания отказа (со ссылкой на норму ФЗ № 109-ФЗ) — это зафиксирует отсутствие законного основания и укрепит позицию в суде.

Относительно работы: как показано выше, отказ по миграционному учёту не отменяет право гражданина ЕАЭС трудиться по Договору о ЕАЭС и не влияет на законность пребывания при действующем трудовом договоре (п. 5 ст. 97 Договора). Приостанавливать труд, увольнять или «не допускать» работника по этой причине оснований нет.

Но есть отдельная обязанность работодателя, которую нельзя упустить:

уведомлений от работодателя или заказчика работ (услуг), привлекающих и использующих для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), предусмотренных пунктом 8 статьи 13 настоящего Федерального закона;
— п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ (по данным ст. 4.1)

Если вы заключили трудовой договор с иностранцем, вы обязаны уведомить МВД о заключении договора (п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ). Как работодатель — физическое лицо, не являющееся ИП, вы дополнительно обязаны зарегистрировать трудовой договор в уведомительном порядке:

Работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, также обязан в уведомительном порядке зарегистрировать трудовой договор с работником в органе местного самоуправления по месту своего жительства (в соответствии с регистрацией).
— ч. 5 ст. 303 ТК РФ

Неисполнение этих обязанностей (а не «отказ по учёту») — это реальный риск административной ответственности по ч. 1 ст. 18.15 (привлечение без разрешительных документов не вменяется гражданину ЕАЭС, но само новое уведомление о заключении договора по п. 8 ст. 13 подать необходимо) и по ст. 18.9 КоАП РФ при нарушении правил миграционного учёта принимающей стороной.

Вывод: отказ следует обжаловать (в вышестоящий орган и/или в районный суд в течение 3 месяцев по ст. 218–219 КАС РФ), «заново подавать» уведомление без устранения оснований отказа не требуется; работу прекращать не нужно. Одновременно проверьте и исполните обязанность подать в МВД уведомление о заключении трудового договора (п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ) и зарегистрировать договор в органе местного самоуправления (ч. 5 ст. 303 ТК РФ).

Риски и ответственность принимающей стороны

Вы выступаете принимающей стороной по миграционному учёту, поэтому несёте риск ответственности по ч. 1 ст. 18.9 КоАП РФ за нарушение правил пребывания, а также потенциально по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ.

1. Нарушение приглашающей или принимающей стороной либо должностным лицом юридического лица, обеспечивающего обслуживание иностранного гражданина или лица без гражданства либо выполняющего обязанности, связанные с соблюдением условий пребывания в Российской Федерации или транзитного проезда через территорию Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства, установленного порядка оформления документов на право пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, их проживания, передвижения, изменения места пребывания или жительства в Российской Федерации и выезда за ее пределы, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, - (В редакции федеральных законов от 30.12.2012 № 315-ФЗ; от 21.12.2013 № 376-ФЗ) влечет наложение административного штрафа
   — ч. 1 ст. 18.9 КоАП РФ

Состав по ч. 1 ст. 18.9 КоАП РФ вменяется за нарушение «установленного порядка оформления документов на право пребывания», проживания, передвижения, изменения места пребывания. Ваша защита в том, что вы своевременно подали уведомление и получили отметку о принятии — то есть обязанность принимающей стороны исполнена, и вины в нарушении порядка нет. Сам факт последующего отказа органа, не основанного на конкретных нормах ФЗ № 109-ФЗ, не образует вашего правонарушения.

Побочные риски:

• для работника — если из-за незаконного отказа он окажется без действующей отметки о постановке на учёт, при проверке ему могут вменить ст. 18.8 КоАП РФ (нарушение правил пребывания). Его защита — наличие трудового договора (законное пребывание по п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС) и доказательств своевременной подачи уведомления (отметка о принятии, отрывная часть бланка, копия отказа).
• для вас как работодателя — если не подано уведомление о заключении договора (п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ) или договор не зарегистрирован в ОМСУ (ч. 5 ст. 303 ТК РФ), это самостоятельные составы и самостоятельные штрафы, не связанные с «отказом по учёту».

Что можно и нужно сделать, пока идёт обжалование: не допускать фактического проживания работника без оформленного учёта по другому адресу; при смене места пребывания — подать новое уведомление (это законное основание снятия с прежнего места по п. 1 ч. 1 ст. 23 ФЗ № 109-ФЗ). Если работник проживает по адресу вашего жилья, а вы — собственник, дополнительных согласий не требуется, так как принимающая сторона (вы) и работодатель совпадают.

Вывод: при своевременно поданном уведомлении и наличием отметки о принятии вы надлежаще исполнили обязанность принимающей стороны, и риск ответственности по ч. 1 ст. 18.9 КоАП РФ минимален; отказ органа необходимо обжаловать, а реальные риски — неисполнение уведомления по п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ и регистрации договора по ч. 5 ст. 303 ТК РФ, которые нужно закрыть независимо от спора об учёте.