Анализ ситуации начинается с констатации ключевого факта: Александр, являясь иностранным гражданином, находится на территории Российской Федерации при наличии действующего, но не исполненного решения о депортации. Это решение было вынесено ранее в связи с нарушением режима пребывания (просрочка срока временного пребывания).
Юридически значимым обстоятельством является то, что само по себе наличие вынесенного и неисполненного решения о депортации не прекращает правового статуса Александра как иностранного гражданина, однако существенно его ограничивает. В частности, с момента вынесения такого решения иностранный гражданин, как правило, не может легально изменять свои миграционно-правовые отношения (например, получать новые разрешительные документы) и подлежит выдворению.
Затронутые правоотношения носят смешанный публично-правовой характер. С одной стороны, это миграционное правоотношение, в рамках которого действует административное принуждение в виде депортации. С другой стороны, это военно-служебное правоотношение, связанное с возможностью заключения контракта о прохождении военной службы в Вооруженных Силах РФ.
Суть проблемы заключается в коллизии двух правовых режимов: 1) запретительного миграционного режима (депортация как мера ответственности и принуждения) и 2) специального (исключительного) порядка привлечения иностранных граждан к военной службе по контракту. Ключевой вопрос — возможно ли преодоление (снятие) миграционного барьера в виде депортации в связи с желанием поступить на военную службу, и какой орган (миграционный или военно-учетный) уполномочен на разрешение этой коллизии.
Юридически значимыми являются следующие факты: решение о депортации уже вынесено уполномоченным органом (МВД/ГУВМ) и не отменено; депортация не была исполнена (Александр физически не выдворен); Александр находится в РФ на момент обращения; Александр изъявляет желание заключить контракт, что является его волеизъявлением.
Таким образом, перед нами ситуация, в которой Александр de facto находится под административно-правовым режимом выдворения, а de jure хочет изменить свой статус на статус военнослужащего-контрактника. Правовое регулирование данной ситуации базируется на нормах Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», а также на подзаконных актах, регламентирующих порядок приема на военную службу иностранцев и порядок исполнения решений о депортации.
Согласно п. 1 ст. 34 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», контракт о прохождении военной службы вправе заключать только иностранные граждане, законно находящиеся на территории Российской Федерации. Александр имеет неисполненное решение о депортации, вынесенное за нарушение срока пребывания. Такое решение свидетельствует о том, что его дальнейшее пребывание в РФ признано незаконным, а сам он утратил статус законно находящегося лица. До момента отмены или приостановления депортации Александр не соответствует условию "законного нахождения", а значит, формально не может быть допущен к заключению контракта по ст. 34 Закона № 53-ФЗ.
"Контракт о прохождении военной службы также вправе заключать иностранные граждане и лица без гражданства, законно находящиеся на территории Российской Федерации."
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 34
Статья 33 того же Закона № 53-ФЗ устанавливает требования к иностранным гражданам, поступающим на военную службу по контракту: владение русским языком, соответствие медицинским и профессионально-психологическим требованиям, а также требованиям по уровню образования, квалификации и физической подготовки. Данная норма не содержит прямых положений о депортации или о праве на заключение контракта при наличии неисполненного решения о выдворении. Следовательно, сама по себе ст. 33 не препятствует и не способствует заключению контракта в ситуации Александра — решающее значение имеет именно условие законности нахождения из ст. 34, которое в данном случае не соблюдено.
"Статья 33 устанавливает требования к иностранным гражданам, поступающим на военную службу по контракту: владение русским языком, соответствие медицинским и профессионально-психологическим требованиям, а также требованиям по уровню образования, квалификации и физической подготовки. Статья не содержит положений о депортации или о праве на заключение контракта при наличии неисполненного решения о депортации."
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 33
В части, касающейся самого решения о депортации, следует обратиться к ст. 31 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Она устанавливает последствия несоблюдения срока пребывания: если срок временного пребывания сокращен, иностранный гражданин обязан выехать из РФ в течение трёх дней. В ситуации Александра депортация назначена именно вследствие нарушения срока пребывания, и неисполнение этого решения означает, что он продолжает пребывать на территории РФ вопреки обязанности выехать. Таким образом, его текущее положение не соответствует требованиям ст. 31, и пока депортация не отменена, он находится на территории РФ без законных оснований. Сама ст. 31 не предусматривает механизма отмены депортации в связи с заключением контракта на военную службу — она лишь фиксирует обязанность покинуть страну.
"Статья 31. Последствия несоблюдения иностранным гражданином срока пребывания или проживания в Российской Федерации, режима высылки. 1. В случае, если срок проживания или временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации сокращен, данный иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации в течение трех дней."
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 31
Прямого правового механизма отмены или приостановления решения о депортации именно в связи с намерением заключить контракт на участие в СВО ни одна из приведённых норм не содержит. В отсутствие такой нормы в представленном контексте можно предположить, что соответствующий порядок может быть урегулирован подзаконными актами МВД России (регламентирующими приостановление исполнения решения о депортации), а также отдельными указами Президента РФ об упрощённом порядке заключения контрактов с иностранцами. Однако для устранения депортации Александру потребуется обращаться в орган, вынесший решение (как правило, территориальное подразделение МВД), с заявлением о его пересмотре или отмене, приложив документы, подтверждающие намерение заключить контракт. Пока решение не отменено, его нахождение в РФ не является законным, что делает невозможным как подачу заявления в военкомат (приём таких заявлений от лиц, подлежащих депортации, нормативно не предусмотрен), так и последующее заключение контракта по основанию ст. 34 Закона № 53-ФЗ.
