В центре ситуации находится трудовой договор, заключённый 01.02.2023 между российским работодателем и гражданином Казахстана на выполнение постоянной работы на территории РФ. Фактически возникли длящиеся трудовые отношения, которые порождают обязанности как у работника, так и у работодателя в сфере миграционного учёта.
Работодатель предлагает оформлять иностранному работнику временную регистрацию (постановку на учёт по месту пребывания) не на весь период действия трудового договора (то есть на год и более), а короткими отрезками по 3 месяца. Для этого планируется, что работник будет каждые три месяца физически покидать территорию РФ (выезжать) и затем снова въезжать, каждый раз проходя процедуру регистрации заново.
Юридически значимым является несколько моментов. Во-первых, режим пребывания гражданина Казахстана в РФ: для данной категории иностранных граждан установлен безвизовый порядок въезда. Во-вторых, цель пребывания — осуществление трудовой деятельности на основании заключённого трудового договора. Это порождает особый правовой статус такого работника, отличный от краткосрочного пребывания (в гостях, туризм).
Ключевое значение имеет соотношение срока, на который иностранный гражданин поставлен на миграционный учёт, и срока действия его патента (если он требуется) или самого трудового договора. Для граждан государств-членов ЕАЭС (к которым относится Казахстан) действуют специальные правила: они могут находиться в РФ без оформления патента, но обязаны в течение 30 дней с даты въезда заключить трудовой договор и зарегистрироваться по месту пребывания на срок действия этого договора.
Предлагаемая схема с выездом каждые 3 месяца фактически направлена на то, чтобы каждый раз прекращать предыдущий период регистрации и начинать новый. Она создаёт ситуацию, при которой формально каждые 3 месяца работник въезжает в РФ заново, и на него распространяются правила первичной постановки на учёт. Это приводит к несоответствию между фактическим характером трудовых отношений (постоянная работа) и заявляемым сроком пребывания (краткосрочный въезд). Правоотношения в сфере миграционного учёта становятся прерывистыми, в то время как трудовые отношения являются непрерывными.
Таким образом, затрагиваются правоотношения по: трудовому праву (постоянный трудовой договор), миграционному учёту (порядок и сроки постановки на учёт по месту пребывания), правовому положению иностранных граждан в РФ (особенности пребывания граждан государств-членов ЕАЭС). Юридически значимым является вопрос о том, допустимо ли использование формального выезда из РФ для обхода обязанности работодателя обеспечить постановку на учёт на реальный срок действия трудового договора.
Согласно статье 5 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, срок временного пребывания гражданина Казахстана в РФ, прибывшего в безвизовом порядке, не может превышать девяносто суток суммарно в течение одного календарного года, за исключением случаев, предусмотренных законом или международными договорами. Предложенная работодателем схема — выезд каждые три месяца и новый въезд — формально позволяет начать новый срок временного пребывания, но не отменяет требования о суммарном ограничении. Поскольку гражданин Казахстана заключил трудовой договор на постоянную работу с 01.02.2023, его нахождение на территории РФ является непрерывным по существу, а суммарный срок за календарный год при многократных въездах очевидно превысит 90 суток. Статья 5 устанавливает именно суммарный лимит, который не обнуляется фактом выезда: все дни, проведенные в РФ в течение одного календарного года, суммируются. Если срок пребывания не продлен в соответствии с законом (например, на основании трудового договора — такая норма в контексте отсутствует, но подразумевается ст. 5 как исключение), то нахождение свыше 90 суток в год является нарушением. Следовательно, схема с периодическими выездами и въездами каждые 3 месяца не соответствует статье 5, так как ведет к превышению суммарного лимита.
Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение одного календарного года, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом или международными договорами Российской Федерации, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток.
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 5
Статья 20 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ устанавливает, что иностранный гражданин подлежит постановке на учет по месту пребывания при нахождении в месте пребывания, а уведомление о прибытии должно быть подано принимающей стороной в течение семи рабочих дней. В предложенной схеме работодатель (принимающая сторона) каждый раз после нового въезда работника обязан подать новое уведомление о прибытии. Формально это законно, однако сама по себе регистрация на 3 месяца не решает проблему соблюдения срока временного пребывания. Если работник выезжает и въезжает, он продолжает находиться в РФ большую часть времени, и суммарный срок за год остается под контролем статьи 5. Работодатель, оформляя уведомление только на 3 месяца, не продлевает срок пребывания работника, а лишь фиксирует каждый новый факт прибытия. При этом обязанность работодателя обеспечить регистрацию на срок действия трудового договора (который заключен на постоянную работу) не вытекает прямо из этой статьи, но общий принцип — регистрация должна соответствовать фактическому периоду пребывания. В данном случае работник не покидает РФ на постоянной основе, поэтому регистрация на 3 месяца с последующим выездом не отражает реального срока его нахождения, что может быть расценено как нарушение правил миграционного учета.
Иностранный гражданин в случае нахождения в месте пребывания подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке и на условиях, которые установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.
Уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания представляется в орган миграционного учета принимающей стороной или непосредственно данным иностранным гражданином в случаях, предусмотренных частями 3 - 3.5 и 4 статьи 22 настоящего Федерального закона.
Срок представления уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания составляет семь рабочих дней со дня прибытия в место пребывания либо со дня получения временного удостоверения ли
— Федеральный закон от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации», ст. 20
Статья 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях устанавливает ответственность за нарушение иностранным гражданином правил миграционного учета, режима пребывания, в том числе за отсутствие документов, подтверждающих право на пребывание, и уклонение от выезда по истечении срока пребывания. Если применять предложенную схему, то по истечении суммарных 90 суток в течение одного календарного года (ст. 5 115-ФЗ) работник окажется на территории РФ без законных оснований, поскольку срок его пребывания не будет продлен. Это влечет административную ответственность по статье 18.8 КоАП РФ — штраф от двух до пяти тысяч рублей с возможным административным выдворением. Кроме того, работодатель, который не обеспечил продление срока пребывания работника, а лишь предлагает фиктивные выезды, может быть привлечен к ответственности по статье 18.9 КоАП РФ (нарушение правил привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности), хотя эта норма не приведена в контексте и здесь не анализируется. Таким образом, соблюдение только формальной регистрации каждые 3 месяца без реального продления срока временного пребывания на основании трудового договора создает риск административного наказания для самого работника.
Статья 18.8 КоАП РФ устанавливает ответственность за нарушение иностранным гражданином правил миграционного учета, режима пребывания (проживания) в РФ, в том числе за отсутствие документов, подтверждающих право на пребывание, и уклонение от выезда по истечении срока пребывания.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 18.8
Статья 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, как указано в контексте, регулирует особенности трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в безвизовом порядке, на основании патента. В контексте отмечено, что данная статья не содержит прямых норм о регистрации или продлении срока временного пребывания. Для гражданина Казахстана, который является членом Евразийского экономического союза, патент не требуется, однако по условиям предоставленного блока контекст относит его под действие статьи 13.3, что не влияет на решение вопросов о регистрации. Данная норма не дает ответа на вопросы о правомерности схемы с выездами и въездами, поэтому для целей настоящего анализа она может учитываться лишь как указание на необходимость иметь патент (если бы он требовался). В рамках поставленного вопроса о регистрации и сроке пребывания эта статья не является релевантной.
Статья 13.3 регулирует особенности трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, на основании патента. В ситуации гражданин Казахстана (безвизовый режим) заключил трудовой договор, что подпадает под действие данной статьи. Статья устанавливает требования к работодателям, привлекающим таких иностранных граждан, включая наличие патента. Однако статья не содержит прямых норм о регистрации или продлении срока временного пребывания, поэтому полезна для контекста, но не дает ответа на вопросы о регистрации.
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 13.3
