Далее необходимо оценить правовой статус ребёнка как временно пребывающего в Российской Федерации. В силу ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ, срок временного пребывания иностранного гражданина в РФ определяется сроком действия выданной ему визы, а для граждан стран с безвизовым режимом — не может превышать девяносто суток, за исключением случаев, предусмотренных законом. Для продления этого срока в связи с учёбой необходимо соблюдение миграционного учёта и документальное подтверждение цели пребывания. Поскольку в миграционной карте имеется противоречие (изначально отмечен «частный», но исправлено на «учеба» с заверением), у органа миграционного учёта формально могут возникнуть вопросы при сверке данных. Однако общая норма ст. 4 того же закона обязывает иностранных граждан соблюдать законодательство РФ, а несовершеннолетний и его законный представитель (мать) действовали добросовестно, указав истинную цель и своевременно обратив внимание должностного лица на ошибку. Следовательно, субъективная сторона правонарушения (вина) в действиях иностранного гражданина отсутствует.
Иностранные граждане в период пребывания (проживания) на территории Российской Федерации обязаны воздерживаться от деятельности, наносящей ущерб интересам Российской Федерации, соблюдать Конституцию Российской Федерации и законодательство Российской Федерации, в том числе: 1) бережно относиться к окружающей среде, природным ресурсам, материальным и культурным ценностям Российской Федерации; 2) соблюдать иные установленные законодательством Российской Федерации обязанности.
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 4
Теперь необходимо рассмотреть нормы об административной ответственности. Статья 18.8 КоАП РФ предусматривает ответственность за нарушение правил въезда в РФ либо режима пребывания (проживания), в том числе в части нарушения правил миграционного учета. Однако состав правонарушения предполагает противоправное деяние со стороны иностранного гражданина. В данной ситуации иностранец (ребёнок и его мать) не нарушал правил: они указали верную цель, заполнили карту корректно. Именно представитель государственного органа (таможенник) совершил ошибочное действие, которое сам же впоследствии исправил. Привлекать к ответственности по ст. 18.8 КоАП РФ за поведение самого таможенника — неправомерно. Более того, ст. 18.9 КоАП РФ устанавливает ответственность именно за нарушение порядка оформления документов, но обращена она к принимающей стороне или должностным лицам. В данном случае принимающая сторона (учебное заведение), которая будет оформлять постановку на учёт, не допустила нарушений.
- Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 18.1 настоящего Кодекса, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации, а также в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания -
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 18.8
Что касается Постановления Правительства РФ «О миграционной карте», его конкретные нормы (форма миграционной карты, порядок её использования) в предоставленном контексте НПА практически не раскрыты. В связи с этим следует руководствоваться общей логикой: порядок использования миграционной карты предполагает, что все записи в ней должны быть читаемы и заверены уполномоченным лицом. Исправление, сделанное ручкой должностного лица и заверенное его подписью (а в данном случае — специальной записью и штампом), не противоречит общим принципам делопроизводства и может быть признано действительным. Для минимизации рисков при постановке на миграционный учёт или продлении срока пребывания рекомендуется иметь при себе письменное разъяснение от учебного заведения (справку, приказ о зачислении), подтверждающее, что ребёнок прибыл именно для обучения, что исключит любые споры о цели визита.
Норма ст. 25.1 Федерального закона № 114-ФЗ, разграничивающая виды виз в зависимости от цели въезда, в данном случае применима лишь в той части, что цель въезда является основанием для выдачи конкретной визы. Однако ребёнок, вероятно, является гражданином страны с безвизовым режимом либо имеет учебную визу. В любом случае, запись об учёбе в миграционной карте коррелирует с целью, заявленной при получении визы или при въезде. Следовательно, никакого несоответствия между заявленной целью и целью, указанной в документе (после исправления), нет.