Пользователь, гражданин Таджикистана, подал документы на оформление патента для осуществления трудовой деятельности в Москве. Через три дня после подачи документов он был внесен в реестр контролируемых лиц (РКЛ). Патент по факту готов, однако из-за нахождения в РКЛ гражданин не может его получить. Срок действия миграционной карты истекает через месяц, гражданин при этом ещё не покинул Российскую Федерацию.
С юридической точки зрения ситуация включает в себя несколько взаимосвязанных правоотношений, возникших в сфере миграционного учета и правового статуса иностранных граждан в России.
Во-первых, факт подачи документов на патент породил правоотношения, связанные с получением разрешения на временное осуществление трудовой деятельности. Само по себе обращение за патентом легализует пребывание заявителя на срок рассмотрения документов (до 30 суток), однако не отменяет общих требований к режиму пребывания, в том числе к соблюдению порядка въезда, выезда и учета.
Во-вторых, внесение в РКЛ является мерой контрольно-надзорного характера, применяемой в отношении иностранных граждан, в действиях которых усматриваются признаки нарушения миграционного законодательства (например, утрата законных оснований для нахождения на территории РФ, превышение срока временного пребывания, либо наличие иных обстоятельств, указанных в законе). Юридически значимым последствием включения в реестр является ограничение реализации ряда прав, в том числе права на получение государственных услуг (патента, разрешения на временное проживание и т.д.), а также возможность применения режима нежелательности пребывания (выезда). При этом само получение патента при нахождении в РКЛ невозможно, поскольку наличие записи в реестре является препятствием для оказания услуги.
В-третьих, срок миграционной карты является одним из ключевых элементов законности временного пребывания. Её истечение (при отсутствии продления или смены правового статуса) влечет нарушение режима пребывания. Тот факт, что патент готов, не отменяет обязанности либо уложиться в срок миграционного учета, либо легализоваться иным способом, пока гражданин остается на территории РФ.
Юридически значимыми обстоятельствами в данной ситуации являются:
- дата и основание внесения в РКЛ (какой именно орган и по какой причине принял такое решение);
- наличие/отсутствие уведомления гражданина о внесении в реестр и возможности обжалования;
- статус поданных документов на патент и факт его готовности (есть ли на руках уведомление о готовности, не отозвано ли заявление);
- текущий срок действия поставленной на миграционный учет карты и точная дата его окончания;
- отсутствие выезда за пределы РФ как свидетельство продолжения физического нахождения на территории страны.
Таким образом, ключевой правовой коллизией является блокировка выдачи готового и действительного патента из-за нахождения в реестре контролируемых лиц при одновременном истечении срока миграционной карты, что ставит пользователя перед необходимостью выбора одного из законных механизмов: либо добиваться исключения из реестра, либо покинуть страну до истечения срока пребывания.
Правовой статус гражданина Таджикистана в описанной ситуации определяется пересечением нескольких норм, регулирующих порядок получения патента, основания нахождения в реестре контролируемых лиц (РКЛ) и последствия его включения. Анализ следует начать с нормы, устанавливающей общее требование к трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в безвизовом порядке, и порядок реализации права на патент.
Согласно ст. 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», работодатели вправе привлекать к трудовой деятельности только законно находящихся на территории РФ иностранных граждан при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента. В силу пункта 2 этой статьи, для получения патента иностранный гражданин в течение тридцати календарных дней со дня въезда в Российскую Федерацию представляет в территориальный орган МВД заявление о выдаче патента, документ, удостоверяющий личность, и миграционную карту с указанием работы как цели визита. Заявитель подал документы в установленный срок, следовательно, на момент подачи заявления его пребывание отвечало критерию законности. Однако последующее включение в РКЛ, которое произошло через три дня после подачи, блокирует выдачу готового патента, так как статус «контролируемое лицо» автоматически означает утрату законных оснований для пребывания, а для получения патента необходимо подтверждение законного нахождения.
"Работодатели или заказчики работ (услуг) ... имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан ... при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом."
"Для получения патента иностранный гражданин в течение тридцати календарных дней со дня въезда в Российскую Федерацию представляет в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел ... заявление о выдаче патента; документ, удостоверяющий личность; миграционную карту с указанием работы как цели визита."
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 13.3
Ключевым для понимания статуса заявителя является норма, которая вводит само понятие реестра контролируемых лиц. Статья 31.2 того же Федерального закона устанавливает, что учёт иностранных граждан, не имеющих законных оснований для пребывания, осуществляется путём внесения их в РКЛ. В пункте 2 этой статьи перечислены основания для внесения: со дня, следующего за днём истечения срока временного пребывания, разрешения на временное проживание, разрешения на временное проживание в целях получения образования или вида на жительство, а также со дня аннулирования визы, разрешения на временное проживание, разрешения на временное проживание в целях получения образования или вида на жительство. В рассматриваемой ситуации на момент включения в РКЛ срок временного пребывания (срок миграционной карты) ещё не истёк — он истекает через месяц. Никакие разрешительные документы (РВП, ВНЖ) у заявителя не аннулировались. Таким образом, формально ни одно из оснований, перечисленных в ст. 31.2, для внесения в РКЛ на третий день после подачи заявления на патент не наступило. Это указывает на то, что либо внесение в РКЛ произошло по иному основанию (например, в связи с возбуждением дела об административном правонарушении, что не описано в ситуации), либо могло быть ошибочным. В любом случае, сам факт наличия записи в РКЛ лишает заявителя возможности получить патент, поскольку патент выдаётся только лицам, законно находящимся в РФ, а нахождение в РКЛ презюмирует отсутствие законных оснований.
"Учет иностранных граждан, находящихся в Российской Федерации и не имеющих законных оснований для пребывания (проживания) в Российской Федерации, осуществляется путем внесения сведений о них, в том числе персональных данных, в реестр контролируемых лиц."
"Сведения об иностранном гражданине, указанном в пункте 1 настоящей статьи, вносятся в реестр контролируемых лиц: 1) со дня, следующего за днем истечения срока временного пребывания, разрешения на временное проживание, разрешения на временное проживание в целях получения образования или вида на жительство; ... 4) со дня аннулирования визы, разрешения на временное проживание, разрешения на временное проживание в целях получения образования или вид"
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 31.2
С момента внесения в РКЛ в отношении иностранного гражданина вводится специальный правовой режим — режим высылки. Статья 9.1 Федерального закона № 115-ФЗ прямо устанавливает, что режим высылки применяется к иностранному гражданину со дня внесения сведений о нём в РКЛ. Важно, что этот же пункт определяет момент прекращения режима: применение режима высылки прекращается со дня исключения сведений из РКЛ в соответствии с пунктом 7 статьи 31.2. То есть до тех пор, пока заявитель числится в РКЛ, он находится под действием режима высылки, который существенно ограничивает его права, в том числе право на получение патента и на свободное передвижение. Пункт 4 этой статьи предоставляет контролируемому лицу право получать по запросу от МВД информацию об основаниях применения режима высылки. Заявителю следует незамедлительно реализовать это право — обратиться в территориальный орган МВД с запросом, какие именно послужили основанием для включения в РКЛ, поскольку дата внесения (через три дня после подачи документов на патент) выглядит аномальной и может быть следствием технической ошибки или преждевременного применения автоматизированных систем.
"Режим высылки применяется к иностранному гражданину со дня внесения сведений о нем в реестр контролируемых лиц, предусмотренный статьей 31.2 настоящего Федерального закона."
"Применение в отношении иностранного гражданина режима высылки прекращается со дня исключения сведений о нем из реестра контролируемых лиц в соответствии с пунктом 7 статьи 31.2 настоящего Федерального закона."
"Иностранный гражданин, в отношении которого применяется режим высылки (далее - контролируемое лицо), имеет право: 1) получать по его запросу от территориальных органов федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, их должностных лиц информацию, которая содержит основания применения режима высылки и предоставл"
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 9.1
Правовые последствия истечения срока миграционной карты в условиях, когда лицо находится в РКЛ и патент не получен, регулируются общими нормами о сроках временного пребывания и ответственностью за их нарушение. Статья 5 Федерального закона № 115-ФЗ устанавливает, что срок временного пребывания для безвизового иностранного гражданина не может превышать девяносто суток суммарно в течение календарного года, за исключением случаев продления. Подача заявления на патент в течение 30 дней со дня въезда продлевает срок временного пребывания до момента получения патента или отказа в нём. Однако, поскольку заявитель уже внесён в РКЛ, его пребывание официально признаётся незаконным с даты внесения. Это означает, что нахождение в РФ после внесения в РКЛ, даже при неистекшей миграционной карте, является нарушением режима пребывания. Если в течение оставшегося месяца заявитель не будет исключён из РКЛ и не покинет РФ, наступит ответственность по ст. 18.8 КоАП РФ.
"Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение одного календарного года, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом или международными договорами Российской Федерации, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом."
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 5
Ответственность за нарушение режима пребывания, выразившееся в уклонении от выезда из РФ по истечении определённого срока пребывания, предусмотрена частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ. Эта норма прямо указывает, что такое нарушение влечёт наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации. Для заявителя это означает, что если он не предпримет действий по исключению из РКЛ и не покинет РФ самостоятельно до истечения срока миграционной карты (или добровольно не выедет раньше, чтобы избежать выдворения), то по истечении этого срока он будет привлечён к ответственности именно по этой статье. Выдворение, в свою очередь, повлечёт за собой запрет на въезд в РФ на срок до 5 лет, что сделает получение патента в будущем невозможным.
"Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Россий"
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 18.8
