Иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», ст. 13
Это общая норма, но она не дает вам права игнорировать требования патента. Важнейшая конкретизация содержится в части 4 той же статьи: наличие патента — обязательное условие для легальной работы. Однако сам по себе факт наличия патента еще не решает проблему соответствия должности. Ключевая норма, которая прямо регулирует последствия вашей ситуации, содержится в КоАП РФ.
Часть 1 статьи 18.10 КоАП РФ прямо устанавливает, что работа по профессии, не указанной в патенте, является административным правонарушением. Поскольку в вашем патенте написано «разнорабочий», а вы работаете оператором склада, это прямое несоответствие. Следовательно, вы фактически осуществляете трудовую деятельность по должности, не указанной в разрешительном документе.
Осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации ... по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), ... влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.
— Кодекс РФ об административных правонарушениях, ст. 18.10
Эта норма применяется к вам напрямую. Если это выявит проверка, ваша трудовая деятельность будет признана незаконной. Однако увольнение по инициативе работодателя здесь не предусмотрено. Работодатель, в свою очередь, несет ответственность по статье 18.15 КоАП РФ за привлечение вас к работе по профессии, не указанной в патенте.
Привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства ... по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности) ... влечет наложение административного штрафа ...
— Кодекс РФ об административных правонарушениях, ст. 18.15
Таким образом, и вы, и ваш работодатель находитесь в зоне административного риска. Для работодателя штрафы по этой статье весьма существенны (до 1 млн рублей или приостановка деятельности).
Теперь о том, может ли вас уволить работодатель. Пункт 5 статьи 327.6 ТК РФ, содержащийся в вашем контексте, указывает, что аннулирование патента является основанием для прекращения трудового договора. Однако в вашем случае патент не аннулирован, он действителен — просто содержит неверную профессию.
Статья 327.6 ТК РФ устанавливает основания прекращения трудового договора с иностранным работником, в том числе аннулирование или окончание срока действия патента (пункты 2 и 5). Однако несоответствие профессии, указанной в патенте, фактической должности не является прямым основанием для увольнения по данной статье. Статья не регулирует порядок отстранения или переоформления патента.
— Трудовой кодекс РФ, ст. 327.6
Это означает, что работодатель не может уволить вас по этой статье. Однако он может сослаться на статью 84 ТК РФ, если посчитает, что трудовой договор был заключен с нарушением правил, исключающим возможность продолжения работы. Но здесь есть важный нюанс: ваша работа сама по себе не запрещена для иностранцев. Нарушение не в том, что вы работаете на складе Wildberries, а в несовпадении формулировок.
Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил его заключения (пункт 11 части первой статьи 77 настоящего Кодекса), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы, в следующих случаях: ... в других случаях, предусмотренных федеральными законами. В случаях, предусмотренных частью первой настоящей статьи, трудовой договор прекращается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижест
— Трудовой кодекс РФ, ст. 84
Статья 84 ТК РФ говорит о прекращении договора, если нарушение исключает возможность продолжения работы. В данном случае нарушение не делает работу невозможной в принципе (вы же физически ее выполняете), но делает ее незаконной. Тем не менее, увольнение по этой статье предполагает обязанность работодателя сначала предложить перевод. Ваш работодатель мог бы предложить вам должность «разнорабочий», если таковая есть. Если нет — договор может быть прекращен. Однако я бы оценил такой сценарий как спорный, поскольку норма сформулирована под случаи, когда иностранцу вообще запрещен доступ к определенной работе (например, на госслужбе), а не под расхождение в названиях.
Законны ли угрозы работодателя? Они основаны на реальном риске для него (штраф), но формально увольнение по его инициативе (ст. 81 ТК РФ) здесь неприменимо. Оснований для увольнения по инициативе работодателя из-за несоответствия патента — нет. Отстранить вас от работы он вправе, если поймет, что ваше продолжение работы создает угрозу для него (административная ответственность).
Теперь по порядку переоформления. В вашем контексте нет специальной нормы, детально описывающей процедуру внесения изменений в патент при смене профессии. В 115-ФЗ (ст. 13.3) говорится о праве работать на основании патента, но не о порядке его изменения. Есть лишь отсылка в КоАП РФ (ст. 18.10 ч. 4) на срок обращения за внесением изменений, что подтверждает саму возможность такой процедуры. На практике вам необходимо обратиться в территориальный орган МВД по вопросам миграции по месту получения патента с заявлением о внесении изменений в сведения о профессии. Вам потребуется новый трудовой договор (оператор склада) и, вероятно, ходатайство от работодателя. Точный перечень документов устанавливается административным регламентом МВД, который не включен в ваш контекст. Поскольку в предоставленном материале детали процедуры отсутствуют, следует руководствоваться общим правилом: вы обязаны обратиться за изменением патента до того, как приступите к работе по новой должности.
Можете ли вы продолжать работу, пока идет оформление? Категорически нет. Пока в патенте не указана профессия «оператор склада» (или аналогичная), ваша работа по этой должности незаконна. Это прямо следует из статьи 18.10 КоАП РФ. Если вы продолжите работать, вы рискуете получить штраф и выдворение, а работодатель — крупный штраф. Патент аннулирован не будет, но разрешенная деятельность по нему — «разнорабочий». Работа оператором склада в этот период будет считаться работой без надлежащего разрешения по данной должности.
Таким образом, угроза увольнения не основана на законе, но работодатель вправе отстранить вас от работы до устранения нарушения. Единственный законный путь — согласовать с работодателем ваше временное отстранение (или перевод на должность «разнорабочий») и немедленно подать документы на изменение патента. Пока изменения не внесены, работать по должности «оператор склада» нельзя.
