Далее, необходимо оценить, насколько к данной ситуации применимы общие положения об ответственности и последствиях нарушения срока пребывания. Ст. 31 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» устанавливает обязанность выехать в течение трёх-пятнадцати дней, если срок пребывания сокращён или аннулировано разрешение на временное проживание (РВП) / вид на жительство (ВНЖ). В вашей ситуации срок пребывания не сокращался, а ВНЖ не был выдан — подача документов ещё не означает его получение. Пока решение по заявлению не принято, а ребёнок находится в процессе оформления, ст. 31 формально не может быть основанием для требования немедленного выезда, особенно если просрочка регистрации возникла не по вине заявителя, а из-за блокировки в реестре.
В случае, если срок проживания или временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации сокращен, данный иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации в течение трех дней.
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 31
При анализе оснований для отказа в выдаче вида на жительство по ст. 9 того же закона, следует отметить, что включение в реестр контролируемых лиц само по себе не является прямым основанием для отказа, перечисленным в данной статье. Среди указанных оснований — неоднократное привлечение к административной ответственности. Если ребёнок не привлекался к ответственности, ст. 9 не может служить законным препятствием. Однако МВД может трактовать сам факт нахождения в реестре и отсутствие действующей регистрации как нарушение режима пребывания, что может привести к отказу в ВНЖ на основании п. 7 ч. 1 ст. 9. Но для этого необходимо, чтобы нарушение было зафиксировано и признано административным правонарушением.
Вид на жительство иностранному гражданину не выдается, а ранее выданный вид на жительство аннулируется в случае, если данный иностранный гражданин: ... 7) неоднократно (два и более раза) в течение одного года привлекался к административной ответственности за совершение административного правонарушения, связанного с посягательством на общественный порядок и общественную безопасность либо нарушением режима пребывания (проживания) иностранных граждан в Российской Федерации или порядка осуществления ими трудовой деятельности.
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 9
Особого внимания заслуживает ст. 33 ФЗ-115, которая говорит об ответственности иностранных граждан и обязанности проходить учёт и дактилоскопию при незаконном нахождении. Однако для ребёнка 7 лет привлечение к административной ответственности имеет существенные особенности. По ст. 2.3 КоАП РФ административной ответственности подлежит лицо, достигшее 16 лет. Следовательно, к ребёнку 7 лет не может быть применена ст. 18.8 КоАП РФ (нарушение режима пребывания) с наложением штрафа или выдворением. Ответственность за нарушение правил пребывания несовершеннолетнего несут его законные представители. Но в контексте включения в реестр контролируемых лиц МВД, ссылаясь на ст. 33, может формально считать ребёнка «незаконно находящимся» и блокировать продление документов, игнорируя его возраст. При этом сама по себе ст. 33 не даёт оснований для внесения в реестр — она лишь констатирует, что незаконно находящиеся лица подлежат учёту, но механизм формирования реестра и основания для включения регулируются иными правовыми нормами (в частности, ст. 26.1 ФЗ-115), которые в предоставленном контексте отсутствуют.
Иностранный гражданин, виновный в нарушении законодательства Российской Федерации, привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом иностранный гражданин, незаконно находящийся в Российской Федерации, либо подлежащий передаче в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, либо принимаемый в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, подлежит учету, фотографированию и обязательной государственной дактилоскопической регистрации с последующим помещением полученных сведений в центральный банк данных, создаваемый в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона.
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 33
Что касается непосредственного нарушения режима пребывания, то ст. 18.8 КоАП РФ предусматривает ответственность за отсутствие документов или уклонение от выезда. Однако, как уже отмечено, ребёнок 7 лет не является субъектом данного правонарушения. Более того, его действия (бездействие) не могут быть признаны виновными. МВД, рекомендуя выехать и вернуться, по сути, предлагает единственный способ «сбросить» негативный статус — выехать и въехать заново, начав процедуру заново. Но этот совет не основан на законе: выезд не гарантирует исключения из реестра, а для возвращения потребуются новые документы, которые сейчас просрочены. Рекомендация сотрудников МВД не является правовым актом, и отказ рассматривать документы должен быть оформлен письменно с указанием причины — это даёт основание для обжалования.
Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ, ст. 18.8
В заключение, нормативная база для исключения из реестра контролируемых лиц без выезда в предоставленном контексте отсутствует. Вам необходимо запросить в МВД письменное уведомление о включении в реестр с указанием точного основания (дата, номер, ссылка на норму). Если в уведомлении будет указано, что основанием послужило предположение о незаконном нахождении, это можно оспорить, поскольку к ребёнку не могут быть применены санкции ст. 18.8 КоАП РФ, а сама просрочка возникла не по его вине. Если же МВД продолжает отказывать и ссылается на нормы, не приведённые в контексте (например, на ст. 26.1 ФЗ-115), вам следует обращаться в суд с административным исковым заявлением об оспаривании решения о включении в реестр и обязании исключить сведения, а также о признании незаконным бездействия по приёму документов на ВНЖ. Кроме того, необходимо подать новое заявление о продлении регистрации, приложив доказательства подачи заявления на ВНЖ и копию обращения в МВД по поводу реестра — это зафиксирует вашу добросовестность.
