Основанием для первоначального включения в реестр, по всей видимости, послужило превышение срока временного пребывания, что уже является административным правонарушением. Однако статья 26 Федерального закона от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» устанавливает дополнительные основания для неразрешения въезда, которые могли быть применены к несовершеннолетнему — в частности, неоднократное привлечение к административной ответственности.
Статья 26. Въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства может быть не разрешен в случае, если иностранный гражданин или лицо без гражданства: ... 4) неоднократно (два и более раза) в течение трех лет привлекались к административной ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации за совершение административного правонарушения на территории Российской Федерации, - в течение трех лет со дня вступления в силу последнего постановления о привлечении к административной ответственности; ... 8) в период своего предыдущего пребывания в Российской Федерации не выехали из Российской Федерации до истечения тридцати суток со дня окончания срока временного пребывания, за исключением случаев отсутствия возможности покинуть территорию Российской Феде
— Федеральный закон от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», ст. 26
В описанной ситуации сын мог быть оштрафован несколько раз (например, за нарушение режима пребывания и за отсутствие регистрации), что подпадает под пункт 4 ст. 26. Кроме того, пункт 8 этой же статьи позволяет не разрешить въезд, если после окончания срока временного пребывания иностранец не выехал в течение 30 суток. Поскольку сын оставался в России после истечения регистрации, это основание также применимо. Именно эти решения о неразрешении въезда могли стать причиной внесения в реестр контролируемых лиц, а их отмена — единственный способ снять ограничение.
Статья 27 того же закона, хотя и предусматривает безусловный запрет на въезд в целях обеспечения безопасности, в данном случае не релевантна, так как никаких указаний на угрозу обороне или здоровью населения в ситуации нет.
Применительно к срокам пребывания статья 5 Федерального закона № 115-ФЗ устанавливает общее правило для безвизовых иностранцев — не более 90 суток в течение календарного года.
Статья 5. Временное пребывание иностранных граждан в Российской Федерации
- Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение одного календарного года, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом или международными договорами Российской Федерации, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного инос
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 5
Учитывая, что сын живёт в России постоянно и учится в школе, он, вероятно, исчерпал лимит в 90 дней ещё в предыдущие периоды, а его регистрация после уплаты штрафов могла быть лишь временной мерой, не меняющей статуса. Продление регистрации по истечении 3 месяцев без выезда невозможно, так как новый срок пребывания не может начаться без пересечения границы. Обучение в школе само по себе не предоставляет права на продление срока временного пребывания в безвизовом режиме — в предоставленном контексте норм, допускающих такое продление (например, для получения образования), не содержится, следовательно, необходимо обращаться к иным актам, в частности, к подзаконным актам МВД.
Теперь о возможностях защиты. Решение о включении в реестр контролируемых лиц, а равно и решение о неразрешении въезда, принятое на основании ст. 26 № 114-ФЗ, может быть оспорено в суде. Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 года № 21-ФЗ предусматривает процедуру обжалования таких решений.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению 1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий ( бездействия ) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзамена
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 года № 21-ФЗ, ст. 218
Срок для подачи административного иска составляет три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав (ст. 219 КАС РФ). В рассматриваемом случае днём, когда семья узнала о невозможности получить карту, является день отказа в миграционном центре. Однако если родители получили уведомление о внесении в реестр раньше (например, при первой попытке продления через госуслуги), срок может течь с той даты. Даже если три месяца уже прошли, пропуск срока не является основанием для отказа в принятии иска — суд выясняет причины пропуска в предварительном заседании.
Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
- Пропуск установленного срока обращения в суд не является основанием для отказа в принятии административного искового заявления к производству суда. Причины пропуска срока обращения в суд выясняются в предварительном судебном заседании или суд
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 года № 21-ФЗ, ст. 219
При составлении административного иска необходимо руководствоваться требованиями ст. 220 КАС РФ, которая обязывает указать, какие именно права нарушены, какие нормы закона не соблюдены, а также информацию о предварительном обращении в вышестоящий орган. По смыслу ситуации следует оспаривать одновременно два акта: решение о включении в реестр контролируемых лиц (оно должно быть оформлено в виде уведомления или решения МВД) и, если оно выносилось, решение о неразрешении въезда.
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые нарушаются (п.6 ч.2); нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемое решение (п.7 ч.2); сведения о подаче жалобы в вышестоящий орган (п.9 ч.2); требование о признании незаконными решения, действия (бездействия) (п.10 ч.2).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 года № 21-ФЗ, ст. 220
До обращения в суд рекомендуется подать письменную жалобу в вышестоящий орган МВД (например, в Главное управление по вопросам миграции), чтобы соблюсти досудебный порядок, хотя он не является обязательным. В иске и жалобе необходимо подчеркнуть, что несовершеннолетний обучается в российской школе, что является смягчающим обстоятельством и может быть учтено судом при оценке соразмерности ограничений, однако нормы, прямо предоставляющей льготы учащимся, в представленном контексте нет.
Что касается рекомендации МВД покинуть Россию: невыполнение этого требования, если действует решение о нежелательности пребывания, может повлечь принудительное выдворение и последующий запрет на въезд на срок до 5–10 лет. Чтобы минимизировать последствия, необходимо либо обжаловать решение и добиться приостановления его исполнения (суд вправе принять обеспечительные меры в виде запрета на выдворение до рассмотрения дела), либо в крайнем случае добровольно выехать, после чего уже из-за границы подавать документы на отмену запрета. Однако выезд прервёт обучение, поэтому приоритетным является судебное оспаривание.