- Вступившие в законную силу постановление по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалоб, протестов могут быть обжалованы лицами, указанными в статьях 25.1 - 25.5.1 настоящего Кодекса.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 30.12
Однако ключевая сложность — сроки. Специальная норма о сроке подачи кассационной жалобы на вступившее в силу постановление в представленном блоке нормативных актов отсутствует. В контексте есть ст. 30.3 КоАП РФ, которая устанавливает десятидневный срок для обжалования постановления, не вступившего в законную силу, и возможность его восстановления. По аналогии с этим правилом, а также исходя из общей логики КоАП РФ, кассационная жалоба должна быть подана в разумный срок, а если он пропущен — необходимо заявить ходатайство о его восстановлении с указанием уважительных причин. Поскольку апелляционное решение было вынесено после сентября 2022 года (вероятно, в 2022–2023 году), срок может быть пропущен. Однако ваше несвоевременное получение копий решений, незнание о возможности кассации или необходимость сбора новых доказательств (например, свидетельств о рождении детей) могут быть признаны уважительными причинами, и суд может восстановить срок по вашему ходатайству.
- Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти дней со дня вручения или получения копии постановления.
- В случае пропуска срока, предусмотренного частью 1 или 1.1 настоящей статьи, указанный срок по ходатайству лица, подающего жалобу, может быть восстановлен судьей или должностным лицом, правомочными рассматривать жалобу.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 30.3
Теперь перейдем к самому существенному — учету семейных связей. Вы указали, что ранее не предоставляли сведения о супруге и детях — гражданах РФ. Между тем, согласно ч. 4 ст. 3.10 КоАП РФ, при назначении наказания в виде административного выдворения судья обязан учитывать, в том числе, семейное положение иностранного гражданина. Поскольку мировой судья и суд апелляционной инстанции не знали о наличии у вас жены и двоих детей — граждан России, это обстоятельство не было учтено, что является прямым нарушением требований данной нормы. В кассационной жалобе вы можете указать, что суды первой и апелляционной инстанций не выполнили эту обязанность, что повлияло на суровость назначенного наказания.
- При назначении административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства судья, орган или должностное лицо, указанные в пунктах 1 , 2 , 10 - 12 части 2 статьи 23.3 и части 2 статьи 23.10 настоящего Кодекса, учитывая продолжительность проживания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации, его семейное положение, отношение к уплате налогов, предусмотренных законодательством Российской Федерации, наличие дохода и обеспеченность жильем на территории Российской Федерации, род деятельности и профессию, законопослушное поведение, обращение о приеме в гражд
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 3.10
Далее, наличие близких родственников — граждан РФ (супруги и детей) может быть признано смягчающим обстоятельством. В силу ст. 4.2 КоАП РФ обстоятельства, смягчающие административную ответственность, включают совершение правонарушения при стечении тяжелых личных или семейных обстоятельств (п. 8 ч. 1), а также любые иные обстоятельства, которые судья может признать смягчающими (ч. 2). Разлука с семьей, необходимость содержать детей-граждан РФ, угроза их благополучию при вашем выдворении — это стечение тяжелых семейных обстоятельств. Суд кассационной инстанции может смягчить наказание, заменив выдворение на штраф, если признает эти обстоятельства смягчающими.
- Обстоятельствами, смягчающими административную ответственность, признаются:
...
- совершение административного правонарушения ... при стечении тяжелых личных или семейных обстоятельств;
...
- Судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства, не указанные в настоящем Кодексе или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 4.2
Кроме того, ст. 38 Конституции РФ провозглашает защиту семьи государством и обязанность родителей заботиться о детях. Эта конституционная норма задает принцип, который должен учитываться при назначении наказания. Выдворение гражданина Киргизии, имеющего жену и детей — граждан РФ, нарушает право детей на совместное проживание с отцом и может быть признано несоразмерным вмешательством в семейную жизнь.
- Материнство и детство, семья находятся под защитой государства.
- Забота о детях, их воспитание - равное право и обязанность родителей.
— Конституция Российской Федерации, ст. 38
Особое значение имеет ст. 30.17 КоАП РФ, которая прямо предусматривает возможность в кассационном порядке изменить постановление и заменить административное выдворение на иной вид наказания, если это не ухудшает положение лица. В вашем случае выдворение может быть заменено на штраф без выдворения, поскольку ст. 18.8 КоАП РФ (ч. 1) предусматривает альтернативную санкцию: штраф с выдворением или без такового. Таким образом, закон допускает назначение только штрафа, а выдворение — это дополнительное и более суровое наказание. Кассационный суд, установив, что семейные обстоятельства не были учтены, может применить пункт 5 этой статьи и заменить выдворение на штраф.
- об изменении постановления по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалобы, протеста, если допущенные нарушения настоящего Кодекса и (или) закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях могут быть устранены без возвращения дела на новое рассмотрение и при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесены указанные постановление, решение; ... 5) об изменении постановления по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалобы, протеста и о замене назначенного административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации на иной вид административного наказания в порядке, предусмотренном
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 30.17
Важно, что согласно ст. 30.16 КоАП РФ судья кассационной инстанции проверяет дело в пределах доводов жалобы, но в интересах законности вправе проверить дело в полном объеме. Это означает, что даже если вы ссылаетесь только на семейные обстоятельства, суд может самостоятельно оценить все материалы и, при наличии существенных нарушений, выйти за пределы ваших доводов. Ранее вы не предоставляли доказательства семейных связей, но это не препятствует их учету в кассации, поскольку они являются новыми обстоятельствами, которые могут повлиять на законность решения. Суд вправе истребовать эти доказательства или принять их от вас.
- По жалобе, протесту, принятым к рассмотрению, постановление по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалоб, протестов проверяются исходя из доводов, изложенных в жалобе, протесте, и возражений, содержащихся в отзыве на жалобу, протест.
- Судья, принявший к рассмотрению жалобу, протест, в интересах законности имеет право проверить дело об административном правонарушении в полном объеме.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 30.16
Наконец, общие принципы производства по делам об административных правонарушениях, закрепленные в ст. 24.1 КоАП РФ, требуют всестороннего, полного и объективного выяснения обстоятельств дела. Если суды первой и апелляционной инстанций не выяснили ваше семейное положение, это является нарушением данных задач. А ст. 26.11 КоАП РФ устанавливает свободную оценку доказательств по внутреннему убеждению, основанному на совокупности обстоятельств. Суд кассационной инстанции, оценив представленные вами свидетельства о рождении детей, свидетельство о браке, может прийти к выводу, что выдворение несоразмерно и должно быть заменено.
Задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 24.1
Судья, члены коллегиального органа, должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 26.11
Таким образом, ваша кассационная жалоба может быть обоснована нарушением судами требований ст. 3.10 и ст. 4.2 КоАП РФ, а также ст. 38 Конституции РФ, что позволяет ставить вопрос об изменении наказания на основании ст. 30.17 КоАП РФ. Основной риск — пропуск срока, но он может быть восстановлен при уважительной причине. Предоставление новых доказательств (свидетельств о рождении детей, паспорта супруги, свидетельства о браке) является допустимым и может существенно повлиять на исход дела.
