Может ли указание цели въезда «работа» в миграционной карте без патента и без фактической работы повлиять на выдачу ВНЖ?
Законодательство РФ связывает миграционную карту с указанием цели визита с двумя режимами: (а) срок разрешённого законного пребывания и (б) основание для осуществления трудовой деятельности. Указание цели «работа» в миграционной карте является обязательным условием для получения патента на работу согласно подп. 3 п. 2 ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ, но не является требованием законодательства к пребыванию как таковому — цель вносится декларативно и не обязывает к немедленному трудоустройству. Сами по себе отсутствие патента и отсутствие фактической работы не образуют состава правонарушения, поскольку нормы КоАП РФ сконструированы иначе.
Несоответствие цели въезда (ч. 2 ст. 18.8 КоАП) — не применимо
Состав ч. 2 ст. 18.8 КоАП РФ охватывает случай, когда заявленная цель (например, «туризм») расходится с фактически осуществляемой деятельностью (работа по найму). Здесь ситуация противоположная: заявлена цель «работа», но работа фактически не осуществляется. Отсутствие деятельности — это не «иная» деятельность, а её отсутствие, что не охватывается диспозицией ч. 2 ст. 18.8.
Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в несоответствии заявленной цели въезда в Российскую Федерацию фактически осуществляемой в период пребывания (проживания) в Российской Федерации деятельности или роду занятий, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового
— ч. 2 ст. 18.8 КоАП РФ
Для вменения по ч. 2 ст. 18.8 КоАП РФ необходимо, чтобы лицо ФАКТИЧЕСКИ осуществляло деятельность или род занятий, НЕ соответствующие заявленной цели. Бездеятельность (не-работа) не может быть «фактически осуществляемой» деятельностью. Таким образом, риск административной ответственности по этой статье в вашей ситуации отсутствует.
Незаконная трудовая деятельность без патента (ст. 18.10 КоАП) — не применима
Осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание, - (В редакции федеральных законов от 19.05.2010 № 86-ФЗ; от 23.07.2013 № 207-ФЗ; от 24.11.2014 № 357-ФЗ; от 29.06.2015 № 199-ФЗ) влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового
— ч. 1 ст. 18.10 КоАП РФ
Эта норма прямо карает за сам ФАКТ трудовой деятельности без патента. Вы трудовую деятельность не осуществляете — следовательно, состав отсутствует. Одно лишь намерение работать (выраженное целью в миграционной карте) без реализации этого намерения не образует правонарушения по ст. 18.10 КоАП РФ.
Заведомо ложные сведения (подп. 4 п. 1 ст. 9 ФЗ № 115-ФЗ) — не применимо
представил поддельные или подложные документы либо сообщил о себе заведомо ложные сведения; 5) осужден вступившим в законную силу приговором суда за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления или за совершение преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов или прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, а также их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры; (В редакции федеральных законов от 23.07.2013 № 224-ФЗ, от 14.07.2022 № 357-ФЗ) 6) имеет непогашенную или неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления на территории Российской Федерации либо за ее пределами, признаваемого таковым в соответствии с федеральным законом;
— подп. 4 п. 1 ст. 9 ФЗ № 115-ФЗ
Указание цели «работа» в миграционной карте при её заполнении было добросовестным намерением — вы планировали работать. То, что вы не оформили патент и не нашли работу, не превращает это намерение в «заведомо ложное». Орган МВД должен установить умысел на обман, а его здесь нет. Основание для отказа в ВНЖ по подп. 4 п. 1 ст. 9 — когда лицо представило подложные документы ИЛИ сознательно и умышленно сообщило ложные сведения о себе. Запись о намерении работать таковой не является.
Критическое: основание по подп. 8 п. 1 ст. 9 (неспособность содержать себя)
не может представить доказательств возможности содержать себя и членов своей семьи в Российской Федерации в пределах прожиточного минимума, не прибегая к помощи государства, за исключением случая, если иностранный гражданин признан нетрудоспособным; 9) по истечении трех лет со дня въезда не имеет в Российской Федерации жилого помещения на основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации; 10) выехал из Российской Федерации в иностранное государство для постоянного проживания; 11) находился за пределами Российской Федерации более шести месяцев суммарно в течение календарного года, за исключением случаев отсутствия возможности покинуть территорию иностранного государства по обстоятельствам, связанным с необходимостью экстренного лечения, тяжелой болезнью данного иностранного гражданина или со смертью его близкого родственника, проживавшего на момент смерти в иностранном государстве, а также случаев нахождения иностранного гражданина за пределами Российской Федерации в связи со служебной необходимостью; (В редакции Федерального закона от 02.08.2019 № 257-ФЗ) 12) ранее заключил брак с гражданином Российской Федерации, послуживший основанием для получения разрешения на временное проживание, являющегося основанием для выдачи вида на жительство, и такой брак расторгнут либо признан судом недействительным;
— подп. 8 п. 1 ст. 9 ФЗ № 115-ФЗ
Это наиболее реальный риск: при рассмотрении заявления о ВНЖ орган МВД оценивает возможность заявителя содержать себя. Если у вас нет официального дохода и вы живёте за счёт родственников — необходимо подтвердить средства к существованию иными способами (справка о доходах родственников с нотариальным обязательством содержания, сбережения, денежные средства на счетах).
Вывод по данному вопросу: само по себе указание цели «работа» в миграционной карте при отсутствии патента и при отсутствии фактической работы не образует административного правонарушения (ни по ст. 18.8, ни по ст. 18.10 КоАП) и не является основанием для отказа в ВНЖ по подп. 4 п. 1 ст. 9 (заведомо ложные сведения). Однако орган МВД может запросить подтверждение законности источников средств к существованию в рамках проверки по подп. 8 п. 1 ст. 9, поэтому необходимо подготовить документы о финансовой состоятельности.
Законно ли нахожусь в РФ, пока рассматривается заявление о ВНЖ?
Ключевая защитная норма для вас — п. 2 ст. 5 ФЗ № 115-ФЗ:
Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлен срок действия визы или иной срок временного пребывания, либо ему выдана новая виза, либо у него (в отношении его) приняты заявление и иные документы, необходимые для получения разрешения на временное проживание, либо у него принято заявление о выдаче вида на жительство
— п. 2 ст. 5 ФЗ № 115-ФЗ
Это означает: поскольку территориальный орган МВД ПРИНЯЛ ваше заявление о выдаче вида на жительство, ваш срок временного пребывания НЕ истекает — вы обязаны выехать только в случае, если по заявлению принято решение об отказе, и при этом на день истечения срока пребывания НЕ было иного основания (например, не было принято заявление о ВНЖ). Принятие заявления о ВНЖ — самостоятельное основание для продления законного пребывания до принятия решения.
Также важно, что цель «работа» в миграционной карте не укорачивает срок пребывания — для безвизовых граждан срок составляет 90 суток в течение календарного года, и если 90 суток истекли до подачи заявления о ВНЖ, то на день подачи заявления они уже должны были быть продлены иным основанием. Но сам факт ПРИНЯТИЯ заявления о ВНЖ (п. 2 ст. 5) легализует пребывание с момента его принятия.
Вывод: пока ваше заявление о ВНЖ находится на рассмотрении в территориальном органе МВД, вы пребываете в РФ законно на основании п. 2 ст. 5 ФЗ № 115-ФЗ. Цель «работа» в миграционной карте этому не препятствует.
Какова процедура и что делать, если отказ всё же последует?
Если отказ основан на несоответствии цели въезда (ч. 2 ст. 18.8) — обжалование в суд
Если орган МВД попытается отказать в ВНЖ со ссылкой на то, что ваша цель «работа» без патента является нарушением, — такой отказ неправомерен. Он может быть обжалован в суд по КАС РФ как решение органа власти, нарушающее права иностранного гражданина.
Срок обжалования — 3 месяца со дня, когда стало известно о нарушении права (ч. 1 ст. 219 КАС РФ). Подаётся административное исковое заявление в районный суд по месту нахождения органа МВД (ст. 19, 22 КАС РФ).
Если отказ основан на подп. 8 (невозможность содержать себя)
Вам необходимо подготовить документы, подтверждающие финансовую состоятельность:
- справка о доходах родственников (форма 2-НДФЛ);
- нотариально удостоверенное обязательство родственника о содержании вас в РФ;
- выписка с банковского счёта о наличии сбережений;
- иные доказательства, что вы не станете обузой для государства.
Если отказ основан на нарушении режима пребывания (90 суток)
Проверьте, что на момент подачи заявления о ВНЖ ваш срок пребывания НЕ ИСТЁК (п. 2 ст. 5 — освобождает от выезда только при принятии заявления). Если вы подали заявление ДО истечения 90-суточного срока — вы законно находитесь до решения. Если после — возможно нарушение, но даже в этом случае прекращение срока может оспариваться при наличии уважительных причин.
Риск аннулирования ВНЖ в будущем
неоднократно (два и более раза) в течение одного года привлекался к административной ответственности за совершение административного правонарушения, связанного с посягательством на общественный порядок и общественную безопасность либо нарушением режима пребывания (проживания) иностранных граждан в Российской Федерации или порядка осуществления ими трудовой деятельности на территории Российской Федерации
— абз. «п. 7 ст. 9» ФЗ № 115-ФЗ — неоднократное привлечение
По подп. 7 п. 1 ст. 9 основанием для аннулирования уже выданного ВНЖ является неоднократное (два и более раза) привлечение к административной ответственности в течение года. Однократный штраф (если бы он был) не даёт оснований для аннулирования.
Вывод: риск отказа в ВНЖ по причине указания цели «работа» в миграционной карте при отсутствии патента и отсутствии работы — минимален, поскольку правовых оснований для такого отказа нет. Основную угрозу представляет подп. 8 п. 1 ст. 9 (неподтверждение финансовой состоятельности). В случае отказа вы вправе обжаловать его в суд в 3-месячный срок в порядке КАС РФ.
