Правовое основание отказа и статус гражданина Армении (ЕАЭС)
Ключ к ситуации — статус клиента. Гражданин Армении является гражданином государства-члена ЕАЭС, и для него срок временного пребывания продлевается по особым правилам, отличным от общих 90 суток:
18.6. На срок действия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), заключенного данным иностранным гражданином с работодателем или заказчиком работ (услуг) в соответствии с законодательством Российской Федерации - в случаях, предусмотренных подпунктами 8 - 8 4 , 10 пункта 4 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ , а также в случае, если иностранный гражданин является трудящимся государства - члена Евразийского экономического союза либо членом семьи трудящегося
— п. 18.6 Порядка, утв. Приказом МВД России № 926 от 22.11.2021
Для трудящегося государства-члена ЕАЭС срок временного пребывания продлевается на срок действия трудового договора, а при бессрочном договоре — до одного года с даты въезда. Это означает: если клиент работает в РФ по трудовому договору, его срок пребывания не ограничен 90 сутками, и «продление миграционной карты» для него — это продление срока по основанию трудоустройства, а не по туристическому основанию. Установление основания для отказа в данном случае возможно только через «установленный факт употребления наркотиков», а не автоматически по одному положительному скринингу.
С другой стороны, закон действительно предусматривает негативные последствия при факте употребления наркотических средств. Основание для сокращения срока временного пребывания:
26.7. По результатам медицинского освидетельствования установлен факт употребления иностранным гражданином наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача либо новых потенциально опасных психоактивных веществ, либо установлено, что данный иностранный гражданин страдает заболеванием, вызываемым вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекцией), за исключением случаев, предусмотренных абзацем третьим пункта 3 статьи 11 Федерального закона от 30 марта 1995 г. № 38-ФЗ "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)" 2 , либо страдает одним из инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих
— п. 26.7 Порядка, утв. Приказом МВД России № 926 от 22.11.2021
А также основания, по которым срок временного пребывания не продлевается:
- Срок временного пребывания не продлевается в случае, если: 23.1. В отношении иностранного гражданина в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, приняты решение о неразрешении въезда в Российскую Федерацию или решение о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации. 23.2. Обстоятельства, в соответствии с которыми иностранный гражданин или принимающая его сторона обратились с заявлением о продлении срока временного пребывания, не нашли своего подтверждения в ходе рассмотрения заявления
— п. 23 Порядка, утв. Приказом МВД России № 926 от 22.11.2021
Разбор для ситуации клиента. Принципиально важно: во всех трёх нормах речь идёт об «установленном факте» употребления или о принятом в установленном порядке решении (о неразрешении въезда / нежелательности пребывания). Клиент сообщает, что протокола об административном правонарушении нет, решения о нежелательности пребывания или неразрешении въезда нет, а по причинам отказа ему озвучили наличие в базе двух анализов (первый положительный, второй — отрицательный). Одного положительного скринингового анализа в базе недостаточно для юридического «установления факта употребления»: факт потребления устанавливается актом медицинского освидетельствования по итогам предварительного и подтверждающего методов химико-токсикологического исследования. Повторный отрицательный тест, сданный через 10 дней, опровергает достоверность первого положительного скрининга.
Вывод: если в отношении клиента не выносилось решение о неразрешении въезда или нежелательности пребывания и не составлен акт медицинского освидетельствования, подтверждающий факт употребления, — законного основания для отказа в продлении срока временного пребывания нет; отказ, мотивированный лишь наличием в базе двух противоречивых анализов, подлежит обжалованию.
Диагностический аспект: почему положительный скрининг без подтверждения не даёт «установленного факта»
Правовым последствием для миграционного статуса служит именно «установленный факт употребления наркотических средств… без назначения врача» (п. 26.7 Порядка № 926). Следы марихуаны (каннабиноиды) в моче — это предварительный (скрининговый) химико-токсикологический результат, который по правилам медицинского освидетельствования требует подтверждения подтверждающим методом. В ситуации клиента юридически значимая цепочка разорвана:
- Первый анализ (23 апреля) показал следы каннабиноидов — но протокола/постановления об административном правонарушении по ст. 6.9 КоАП РФ нет, а значит факт потребления не зафиксирован в установленном законом порядке.
- Повторный анализ через 10 дней — отрицательный (каннабиноиды не обнаружены), что с медицинской точки зрения подтверждает отсутствие систематического потребления и ставит под сомнение юридическую значимость первого результата.
При таких обстоятельствах у органа МВД нет надлежаще оформленного документа, которым «установлен факт употребления». Отказ мотивирован, по сути, наличием в информационной базе двух противоречащих друг другу записей о результатах анализов, а не актом освидетельствования или решением уполномоченного органа. Это — процессуальный дефект основания отказа, который следует прямо обозначить при обжаловании.
Вывод: при отсутствии протокола и подтверждающего лабораторного исследования факт употребления наркотических средств юридически не установлен; повторный отрицательный тест является доказательством, опровергающим достоверность первого положительного скрининга.
Как действовать: обжалование отказа и восстановление статуса
Сначала необходимо получить на руки письменное решение (уведомление) об отказе в продлении срока временного пребывания — оно должно быть вручено под подпись или направлено почтой. По п. 21 Порядка № 926 информация об отказе доводится до иностранного гражданина в течение одного рабочего дня, а при явке — вручается уведомление. Без письменного документа невозможно ни предметно обжаловать отказ, ни установить его действительное основание.
Далее возможны две параллельные линии:
-
Административное обжалование — подача заявления руководителю подразделения по вопросам миграции (ГУ МВД России по г. Москве / ММЦ «Сахарово») с приложением: справки о повторном отрицательном медицинском освидетельствовании, при наличии — результатов подтверждающего химико-токсикологического исследования, копии трудового договора (если клиент работает), паспорта и миграционной карты. Указать, что факт употребления не установлен, протокола и решения о неразрешении въезда/нежелательности пребывания нет, а потому оснований для отказа по п. 23, 26.7 Порядка № 926 не имеется.
-
Судебное обжалование — в порядке административного судопроизводства (глава 22 КАС РФ): признание решения (действия) органа МВД незаконным. Иск подаётся в районный суд по месту нахождения органа, принявшего решение, либо по месту жительства (пребывания) административного истца. Административное исковое заявление подаётся в течение трёх месяцев со дня, когда стало известно о нарушении прав (ч. 1 ст. 219 КАС РФ). Поскольку отказ вынесен «вчера» (20 августа), срок не пропущен и есть запас времени до конца ноября.
Клиенту также следует удостовериться в законности своего текущего пребывания: если он работает у работодателя по трудовому договору и не получил официального сокращения срока — он вправе настаивать на продлении срока на срок действия трудового договора (п. 18.6 Порядка № 926). Если же письменное решение о сокращении срока принято, но не вручалось, — это самостоятельное нарушение, подлежащее обжалованию.
Вывод: получить письменное решение об отказе, затем обжаловать его административно и (при необходимости) в районном суде по правилам главы 22 КАС РФ с трёхмесячным сроком на обращение; при наличии трудового договора настаивать на продлении срока на срок договора как трудящегося ЕАЭС.
Риски и то, чего опасаться
Основание «установленный факт употребления наркотических средств» имеет серьёзные последствия, поэтому нельзя оставлять отказ без реагирования:
- Сокращение срока пребывания (п. 26.7 Порядка № 926) и последующая депортация или передача под режим высылки при утрате законных оснований пребывания.
- Решение о неразрешении въезда на основании норм о потребителях наркотических средств — ведёт к невозможности въезда на срок, установленный органом.
- Административная ответственность по ст. 6.9 КоАП РФ (потребление наркотических средств без назначения врача) — пока протокола нет, но при его составлении возможен штраф и/или административное выдворение.
Однако важная защитная позиция: в отношении гражданина Армении как трудящегося ЕАЭС применимы гарантии статуса по Договору о ЕАЭС (срок пребывания по трудовому договору), а сам факт нахождения в базе двух противоречивых анализов не образует «установленного факта» без акта освидетельствования и подтверждающего исследования. Поэтому немедленно следует: (1) истребовать письменное решение; (2) получить и сохранить заверенные результаты обоих анализов, особенно отрицательного; (3) не покидать пределы законного срока пребывания, а при истечении миграционного срока до разрешения спора — консультироваться о легализации (например, через продление по трудовому договору).
Вывод: существует реальный риск сокращения срока пребывания и последующего выдворения, если отказ останется без обжалования; опровергается этот риск отсутствием юридически оформленного «факта употребления» и отрицательным повторным тестом.