Считается ли ИП «официальным трудоустройством» (трудовой деятельностью) по смыслу миграционного закона
Ключевое — как закон определяет «трудовую деятельность иностранного гражданина». Определение перечисляет только работу по трудовому договору и работу по гражданско-правовому договору на выполнение работ (оказание услуг), а статус индивидуального предпринимателя выделен отдельным, самостоятельным термином:
трудовая деятельность иностранного гражданина - работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг); иностранный работник - иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность; иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, - иностранный гражданин, зарегистрированный в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего деятельность без образования юридического лица; разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности; (В редакции Федерального закона от 24.11.2014 № 357-ФЗ) патент - документ, подтверждающий в соответствии с настоящим Федеральным законом право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности , если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом ;
— абз. 14 ст. 2 ФЗ-115, п. 1
Из этого определения прямо следует: предпринимательская деятельность не отнесена к «трудовой деятельности иностранного гражданина» — закон перечисляет в ней только трудовой договор и гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), а иностранца — индивидуального предпринимателя определяет как отдельную категорию. Поэтому если под «официальным трудоустройством» понимать именно работу по трудовому (или гражданско-правовому) договору — ИП её не заменяет: это иной правовой статус.
При этом наличие в самом ФЗ-115 самостоятельного термина «иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя» свидетельствует, что такая форма деятельности для иностранца законодателем признаётся и не запрещена (см. цитату выше). Однако это именно предпринимательская, а не трудовая деятельность.
Вывод по вопросу: исходя из определения в ст. 2 ФЗ-115, регистрация ИП не образует «трудовую деятельность» иностранного гражданина (в её состав входят только работа по трудовому и гражданско-правовому договору) и потому не является «официальным трудоустройством». Вместе с тем ИП — законно признаваемая форма самостоятельной деятельности, которая для целей подтверждения проживания может служить источником дохода (см. блок 3), но не фактом трудоустройства.
Что именно требует закон при подтверждении проживания по ВНЖ
Обязанность лица с ВНЖ — ежегодно, в течение двух месяцев со дня истечения очередного года со дня получения ВНЖ, подать уведомление о подтверждении проживания; при уважительных причинах срок сдвигается, но не более чем на шесть месяцев:
Постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан в течение двух месяцев со дня истечения очередного года со дня получения им вида на жительство подать уведомление о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел непосредственно, либо через подведомственное предприятие или уполномоченную организацию по месту своего жительства (при отсутствии места жительства - по месту пребывания), либо путем направления заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, либо в форме электронного документа с использованием единого портала государственных и муниципальных услуг. (В редакции Федерального закона от 25.12.2023 № 648-ФЗ) При наличии уважительных причин указанное уведомление может быть подано иностранным гражданином в более поздний срок, но не позднее чем через шесть месяцев со дня истечения очередного года со дня получения вида на жительство с приложением документов, подтверждающих невозможность подачи указанного уведомления в установленный срок.
— п. 11 ст. 8 ФЗ-115
Орган, форма и содержание (в том числе обязательное указание размера и источников дохода) установлены подзаконными актами:
постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан ежегодно уведомлять о подтверждении своего проживания в Российской Федерации территориальный орган МВД России по месту получения иностранным гражданином вида на жительство. В указанное уведомление вносятся следующие сведения: 1) имя, включающее фамилию, собственно имя, отчество (последнее - при наличии); 2) место проживания; 3) место (места) работы и продолжительность осуществления трудовой деятельности в течение очередного года со дня получения вида на жительство; 4) период нахождения данного иностранного гражданина за пределами Российской Федерации в течение очередного года со дня получения им вида на жительство (с указанием государства выезда); 5) размер и источники дохода данного иностранного гражданина
— п. 12.3 Административного регламента МВД (Приказ МВД России № 846)
Аналогичное требование к двухмесячному сроку воспроизведено в ведомственном порядке:
Постоянно проживающего в Российской Федерации иностранного гражданина в течение двух месяцев со дня истечения очередного года со дня получения им вида на жительство в Российской Федерации, за исключением случаев подачи такого уведомления по истечении каждого пятого года постоянного проживания в Российской Федерации 5 . ______________________________ 5 Пункт 14 статьи 8 Федерального закона от 25 июля 2022 г. № 115-ФЗ. 13.9. Представления уведомления о заключении трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином или уведомления о прекращении (расторжении) трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином (лицом без гражданства) 1 - работодателей или заказчиков работ (услуг), привлекающих и использующих для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, в течение трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора 2 . ______________________________ 1 Приказ МВД России от 30 июля 2020 г.
— п. 13 Порядка (Приказ МВД № 300)
Для клиента это практически означает: не важно, будет ли он «трудоустроен» — значение имеет уведомление и указание в нём дохода. В уведомление вносятся места работы и продолжительность трудовой деятельности за очередной год И размер и источники дохода. Если работы нет, графу о местах работы заполнить нечем, но источник дохода (в т.ч. от предпринимательской деятельности) указать можно. Форму и порядок подачи определяет территориальный орган МВД по месту получения ВНЖ; подача возможна лично, через уполномоченную организацию, заказным письмом либо через единый портал госуслуг.
Вывод по вопросу: обязанность по ВНЖ состоит не в «трудоустройстве», а в своевременном (в течение двух месяцев, при уважительных причинах — до шести месяцев) уведомлении о подтверждении проживания с указанием дохода. Наличие ИП позволяет законно указать источник дохода, но не заполняет графу о трудоустройстве.
Документальное подтверждение дохода: подходит ли отчётность ИП
Для подтверждения проживания принимаются документы о размере и источнике дохода. Административный регламент МВД прямо называет среди них справку о доходах и, по желанию, копию налоговой декларации или иной документ, подтверждающий размер и источник дохода:
на временное проживание в Российской Федерации лично подавать в территориальный орган МВД России по месту получения разрешения на временное проживание в Российской Федерации уведомление о подтверждении своего проживания в Российской Федерации, форма которого утверждена постановлением Правительства Российской Федерации от 17 января 2007 г. № 21 , с приложением справки о доходах, копии налоговой декларации (по желанию) или иного документа, подтверждающего размер и источник дохода за очередной год
— разд. III Административного регламента по РВП (Приказ МВД), п. 2
Эта норма даёт основание считать, что для иностранца, ведущего деятельность в качестве ИП, подтверждающим документом может выступать налоговая декларация (или иной документ о доходе), поскольку справку с места работы он представить не может — указание на «иной документ, подтверждающий размер и источник дохода» не ограничено трудовыми отношениями. Значение имеет не сам факт регистрации ИП, а реально задекларированный доход: ВНЖ аннулируется, если лицо не может представить доказательств возможности содержать себя и семью в пределах прожиточного минимума, не прибегая к помощи государства (кроме случая признания нетрудоспособным):
- не может представить доказательств возможности содержать себя и членов своей семьи в Российской Федерации в пределах прожиточного минимума, не прибегая к помощи государства, за исключением случая, если иностранный гражданин признан нетрудоспособным;
— пп. 8 п. 1 ст. 9 ФЗ-115
Вывод по вопросу: регистрация ИП сама по себе дохода не создаёт — для целей подтверждения проживания нужен документально подтверждённый доход (налоговая декларация, справка о доходах, иной документ) не ниже прожиточного минимума. «Пустое» ИП без дохода и отчётности задачу не решает и создаёт основание для аннулирования ВНЖ по пп. 8 п. 1 ст. 9 ФЗ-115.
Последствия неподачи уведомления и риски фиктивных действий
Если уведомление о подтверждении проживания не подавать, применяются два самостоятельных последствия. Первое — административное: неисполнение обязанности по уведомлению о подтверждении проживания наказуемо по ст. 18.8 КоАП РФ:
Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации (Наименование в редакции федеральных законов от 25.10.2004 № 126-ФЗ; от 05.11.2006 № 189-ФЗ) 1. Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 18.1 настоящего Кодекса, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом, - (В редакции федеральных законов от 25.10.2004 № 126-ФЗ, от 05.11.2006 № 189-ФЗ, от 23.07.2013 № 207-ФЗ, от 08.08.2024 № 248-ФЗ) влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового. (В редакции федеральных законов от 09.05.2004 № 37-ФЗ; от 05.11.2006 № 189-ФЗ; от 22.06.2007 № 116-ФЗ) 1 1 .
— ст. 18.8 КоАП РФ
Обратите внимание: санкция этой нормы — не только штраф от двух до пяти тысяч рублей, но и возможное административное выдворение, а неоднократное (два и более раза в год) привлечение к ответственности за нарушение режима пребывания само по себе является основанием аннулирования ВНЖ.
Второе — материально-миграционное: ВНЖ аннулируется, если лицо непрерывно в течение любых двух календарных лет после получения ВНЖ не уведомляло о подтверждении проживания:
- непрерывно в течение любых двух календарных лет после получения вида на жительство не уведомлял о подтверждении своего проживания в Российской Федерации территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел.
— пп. 15 п. 1 ст. 9 ФЗ-115
Отдельно предупреждаю о рисках «оформления ради документа». Если ИП или учёт по месту пребывания создаются лишь для видимости, при отсутствии намерения фактически проживать/деятельность осуществлять, это образует состав преступления:
Фиктивная постановка на учет иностранного гражданина или лица без гражданства по месту пребывания в Российской Федерации - (В редакции Федерального закона от 12.11.2018 № 420-ФЗ) наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет , либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.
— ст. 322.3 УК РФ
Вывод по вопросу: бездействие по уведомлению ведёт к штрафу по ст. 18.8 КоАП РФ (с возможностью выдворения) и — при систематическом (два года и более) молчании — к аннулированию ВНЖ по пп. 15 п. 1 ст. 9 ФЗ-115; а оформление статусов без реального намерения проживать или работать рискует быть квалифицировано по ст. 322.3 УК РФ. Легальным путём является реальная деятельность ИП с подтверждённым доходом, а не «декоративная» регистрация.