Статья 84 Уголовного кодекса РФ прямо предусматривает, что актом об амнистии с лиц, отбывших наказание, может быть снята судимость. В рассматриваемом деле заявитель был освобождён от наказания по амнистии в 2006 году, и, как указано в вопросе, судимость была снята этим актом.
- Амнистия объявляется Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации в отношении индивидуально не определенного круга лиц.
- Актом об амнистии лица, совершившие преступления, могут быть освобождены от уголовной ответственности. Лица, осужденные за совершение преступлений, могут быть освобождены от наказания, либо назначенное им наказание может быть сокращено или заменено более мягким видом наказания, либо такие лица могут быть освобождены от дополнительного вида наказания. С лиц, отбывших наказание, актом об амнистии может быть снята судимость.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 84
Положения статьи 86 Уголовного кодекса РФ устанавливают, что лицо, освобождённое от наказания, считается несудимым. Поскольку амнистия влечёт освобождение от наказания и снятие судимости, заявитель на момент принятия решения МВД являлся лицом, не имеющим судимости, и не может рассматриваться как «осуждённый» в смысле, влекущем бессрочные ограничения.
- Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.
- Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым.
- Судимость погашается: ... г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания; ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 86
Таким образом, формальное применение подпункта 5 пункта 1 статьи 9 Федерального закона № 115-ФЗ к лицу, чья судимость снята актом об амнистии и погашена, противоречит системному толкованию закона: судимость, как основание для ограничений, прекратила своё существование. Аналогичный вывод должен быть сделан и в отношении аннулирования РВП по подпункту 5 пункта 1 статьи 7 того же закона – несмотря на то, что текст этой нормы не приведён в предоставленном блоке, её содержание идентично основанию из статьи 9, и к ней применяются те же доводы о недопустимости пожизненного ограничения прав при погашенной судимости.
Процессуальный порядок оспаривания таких решений установлен Кодексом административного судопроизводства РФ. Статья 4 КАС РФ гарантирует иностранным гражданам право на обращение в суд за защитой нарушенных прав, свобод и законных интересов.
- Каждому заинтересованному лицу гарантируется право на обращение в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, в том числе в случае, если, по мнению этого лица, созданы препятствия к осуществлению его прав, свобод и реализации законных интересов либо на него незаконно возложена какая-либо обязанность, а также право на обращение в суд в защиту прав других лиц или в защиту публичных интересов в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и другими федеральными законами.
- Иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные и международные организации (далее также - иностранные лица) имеют право обращаться в суды за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 4
В силу статьи 218 КАС РФ гражданин вправе обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений органов государственной власти, если полагает, что нарушены его права.
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий ( бездействия ) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзамена
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 218
Административный иск подаётся в районный суд по месту нахождения органа, принявшего решение – в данном случае Центральный районный суд г. Тюмени, что соответствует подсудности, установленной статьёй 19 КАС РФ (районный суд рассматривает дела об оспаривании решений органов публичной власти). Срок для обращения составляет три месяца со дня, когда заявителю стало известно о нарушении его прав (статья 219 КАС РФ), а поскольку вручение заключения об аннулировании РВП планируется завтра, срок не пропущен.
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
- Пропуск установленного срока обращения в суд не является основанием для отказа в принятии административного искового заявления к производству суда. Причины пропуска срока обращения в суд выясняются в предварительном судебном заседании или суд
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 219
Для предотвращения негативных последствий аннулирования РВП (например, обязанности выехать из РФ) необходимо одновременно с иском или в нём заявить ходатайство о применении мер предварительной защиты в виде приостановления действия оспариваемого решения. Статья 223 КАС РФ прямо предоставляет суду право приостановить действие оспариваемого решения в части, относящейся к административному истцу.
По административным делам об оспаривании решений, действий органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, суд в порядке, предусмотренном главой 7 настоящего Кодекса, вправе приостановить действие оспариваемого решения в части, относящейся к административному истцу, или приостановить совершение в отношении административного истца оспариваемого действия.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 223
Эта мера является мерой предварительной защиты, общие основания для применения которой установлены статьёй 85 КАС РФ: существует опасность нарушения прав, свобод и законных интересов административного истца до принятия решения по делу. Поскольку аннулирование РВП влечёт прекращение законного пребывания и возможное выдворение, такая опасность очевидна. Заявление о применении мер предварительной защиты может быть изложено в самом административном исковом заявлении (статья 86 КАС РФ) и рассматривается судьёй единолично не позднее следующего рабочего дня после его поступления (статья 87 КАС РФ).
- Заявление о применении мер предварительной защиты по административному иску может быть подано в суд одновременно с административным исковым заявлением или до рассмотрения административного дела по существу, а также до вступления решения в законную силу. Ходатайство о применении мер предварительной защиты по административному иску может быть изложено в административном исковом заявлении.
- В заявлении о применении мер предварительной защиты по административному иску указываются:
- наименование суда, в который подается заявление;
- сведения об административном истце и административном ответчике (наименование или фамилия, имя и отчество, адрес или место жительства, иные известные сведения о них, включ
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 86
- Заявление о применении мер предварительной защиты по административному иску рассматривается судьей единолично в судах первой и апелляционной инстанций.
- В случае, если заявление о применении мер предварительной защиты по административному иску не соответствует требованиям, предусмотренным статьей 86 настоящего Кодекса, суд оставляет это заявление без движения на основании статьи 130 настоящего Кодекса, о чем немедленно сообщает лицу, его подавшему.
- Заявление о применении мер предварительной защиты по административному иску рассматривается судом без извещения лиц, участвующих в деле, не позднее следующего рабочего дня после дня поступления заявления в суд или после устранения в заявле
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 87
Содержание административного искового заявления должно соответствовать требованиям статей 125 и 220 КАС РФ: в нём необходимо указать сведения о нарушенных правах, нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемое решение, и требование о признании его незаконным. К иску прилагаются документы, перечисленные в статье 126 КАС РФ, в том числе копии для ответчика.
- Если иное не установлено настоящим Кодексом, в административном исковом заявлении должны быть указаны:
- наименование суда, в который подается административное исковое заявление;
- наименование административного истца, если административным истцом является орган, организация или должностное лицо, адрес, для организации также сведения о ее государственной регистрации; фамилия, имя и отчество административного истца, если административным
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 125
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые, по его мнению, нарушаются оспариваемыми решением, действием (бездействием) (п. 6 ч. 2); нормативные правовые акты и их положения, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие) (п. 7 ч. 2); требование о признании незаконными решения, действия (бездействия) (п. 10 ч. 2).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 220
При рассмотрении дела по существу суд в силу статьи 226 КАС РФ должен проверить, соответствует ли оспариваемое решение нормативным правовым актам и не нарушает ли оно права заявителя. Срок рассмотрения – один месяц. По результатам суд принимает решение, которое должно быть законным и обоснованным (статья 176 КАС РФ). В резолютивной части при удовлетворении иска указывается на признание решения незаконным и обязанность устранить допущенные нарушения (статья 227 КАС РФ).
Статья 226 КАС РФ устанавливает сроки рассмотрения административных дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, наделенных публичными полномочиями: в течение одного месяца (часть 1), а также возможность продления срока (часть 5).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 226
- Решение суда должно быть законным и обоснованным. 2. Суд основывает решение только на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 176
Статья 227 КАС РФ устанавливает порядок принятия решения судом по административному делу об оспаривании решения органа, наделенного публичными полномочиями. Суд может признать оспариваемое решение незаконным, если оно не соответствует нормативным правовым актам и нарушает права административного истца (п. 2 ч. 2). В резолютивной части указывается на признание решения незаконным и обязанность устранить нарушения (ч. 3).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 227
В случае отказа суда первой инстанции решение может быть обжаловано в апелляционном порядке. Статья 310 КАС РФ в качестве одного из оснований для отмены решения суда указывает неправильное применение норм материального права, в том числе неправильное истолкование закона без учёта правовой позиции, содержащейся в постановлениях Конституционного Суда РФ. Этот довод будет ключевым при обжаловании: суд первой инстанции может формально применить подпункт 5 статьи 9, но апелляционная инстанция обязана проверить, учтена ли судом правовая позиция КС РФ о недопустимости пожизненного ограничения прав иностранных граждан при погашенной судимости. Сам текст этой правовой позиции в предоставленном блоке норм отсутствует, однако она содержится в решениях Конституционного Суда РФ (например, Постановления от 19.03.2003 № 3-П, от 08.12.2009 № 19-П, Определение от 02.03.2006 № 54-О), которые должны быть приложены к иску и приведены в обоснование.
- Основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: ... 4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
- Неправильным применением норм материального права являются: ... 3) неправильное истолкование закона, в том числе без учета правовой позиции, содержащейся в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации, Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Президиума Верховного Суда Российской Федерации.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 310