В описанной ситуации ключевым является вопрос о правомерности требования сотрудников миграционной службы подписать заявление на участие в СВО как обязательного условия для приема документов на оформление вида на жительство. Для его разрешения необходимо обратиться к нормам, регулирующим воинскую обязанность иностранных граждан и порядок обжалования действий органов власти.
Согласно ст. 1 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», воинская обязанность установлена исключительно для граждан Российской Федерации. Это означает, что на иностранного гражданина, каковым является мужчина 51 года, не распространяются такие обязанности, как воинский учет, призыв на военную службу или пребывание в запасе. Соответственно, требование миграционной службы, по существу вынуждающее его подписать контракт на участие в СВО, не может быть обусловлено какой-либо обязанностью, вытекающей из воинской повинности.
"Статья 1. Воинская обязанность. 1. Воинская обязанность граждан Российской Федерации (далее - граждане) предусматривает: воинский учет; обязательную подготовку к военной службе; призыв на военную службу; прохождение военной службы по призыву; пребывание в запасе; призыв на военные сборы и прохождение военных сборов в период пребывания в запасе. 3. Граждане освобождаются от исполнения воинской обязанности только по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом. 4. Граждане вправе исполнять конституционный долг по защите Отечества путем добровольного поступления на военную службу в порядке, установленном настоящим Федеральным законом."
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 1
Далее, ст. 2 того же Закона прямо указывает, что иностранные граждане могут проходить военную службу исключительно по контракту на добровольной основе. Никакого принудительного привлечения иностранцев к участию в боевых действиях, включая СВО, законодательство не предусматривает. Требование подписать заявление на участие в СВО, тем более под угрозой отказа в приеме документов на ВНЖ, является незаконным давлением, поскольку добровольность волеизъявления в данном случае отсутствует.
"Статья 2. Военная служба. Военнослужащие
- Военная служба - особый вид федеральной государственной службы, исполняемой: ... иностранными гражданами и лицами без гражданства - в Вооруженных Силах Российской Федерации и воинских формированиях.
- Прохождение военной службы осуществляется: ... иностранными гражданами и лицами без гражданства - по контракту на воинских должностях, подлежащих замещению солдатами, матросами, сержантами и старшинами в Вооруженных Силах Российской Федерации и воинских формированиях."
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 2
Кроме того, ст. 22 Закона определяет круг лиц, подлежащих призыву на военную службу, — это граждане РФ мужского пола в возрасте от 18 до 30 лет. Иностранный гражданин 51 года, не имеющий российского гражданства, под этот критерий не подпадает. Следовательно, на него не распространяются ни призывные мероприятия, ни мобилизационные требования, а значит, его отказ от участия в СВО не может влечь никаких негативных последствий, в том числе в виде отказа в приеме документов на ВНЖ.
"Статья 22. Граждане, подлежащие призыву на военную службу
- Призыву на военную службу подлежат:
а) граждане мужского пола в возрасте от 18 до 30 лет, состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (далее - граждане, не пребывающие в запасе);
- На военную службу не призываются граждане, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом освобождены от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждане, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждане, не подлежащие призыву на военную службу."
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 22
Теперь перейдем к механизмам обжалования незаконных действий миграционной службы. Кодекс административного судопроизводства РФ предоставляет иностранным гражданам право на судебную защиту. В силу ст. 4 КАС РФ каждое заинтересованное лицо, включая иностранных граждан, может обратиться в суд за защитой нарушенных прав и свобод, в том числе если действиями органа власти созданы препятствия к реализации законных интересов. Именно такая ситуация имеет место: отказ в приеме документов на ВНЖ блокирует законное право иностранца на получение разрешения на проживание.
"Статья 4. Право на обращение в суд с административным исковым заявлением
- Каждому заинтересованному лицу гарантируется право на обращение в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, в том числе в случае, если, по мнению этого лица, созданы препятствия к осуществлению его прав, свобод и реализации законных интересов либо на него незаконно возложена какая-либо обязанность, а также право на обращение в суд в защиту прав других лиц или в защиту публичных интересов в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и другими федеральными законами.
- Иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные и международные организации (далее также - иностранные лица) имеют право обращаться в суды за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных"
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 4
Конкретный способ обжалования предусмотрен ст. 218 КАС РФ: гражданин может подать административное исковое заявление об оспаривании решения (бездействия) органа государственной власти, должностного лица, если полагает, что этим решением нарушены его права. В данном случае административным истцом выступает иностранный гражданин, а ответчиком – территориальный орган МВД (миграционная служба).
"Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци"
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 218
Необходимо соблюдать сроки обжалования. Согласно ст. 219 КАС РФ, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда лицу стало известно о нарушении его прав. Для иностранца этот срок исчисляется с момента отказа в приеме документов. Если срок пропущен, необходимо заявить ходатайство о его восстановлении с указанием уважительных причин (например, плохое зрение, невозможность самостоятельно получить юридическую помощь).
"Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
1.1. Если настоящим Кодексом или другим федеральным законом не установлено иное, административное исковое заявление об оспаривании бездействия органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа либо организации, наделенной отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего может быть подано в суд в течение срока, в рамка"
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 219
Содержание административного иска должно соответствовать требованиям ст. 220 КАС РФ. В иске нужно указать, какие конкретно права нарушены, какие нормы права (в частности, ст. 1, 2, 22 ФЗ «О воинской обязанности») не соответствуют оспариваемые действия, и сформулировать требование о признании отказа незаконным и обязании принять документы на ВНЖ. Также необходимо указать, что действиями миграционной службы созданы препятствия к реализации права на получение ВНЖ.
"Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые нарушаются; нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие; требование о признании их незаконными. Данная статья полезна для ответа на вопрос 4 о порядке обжалования действий миграционной службы."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 220
Важное процессуальное преимущество для истца закреплено в ст. 62 КАС РФ: обязанность доказывания законности оспариваемых действий возлагается на орган, чьи действия оспариваются. Истец лишь должен указать, какие нормы нарушены, и подтвердить факт нарушения его прав. Это означает, что именно миграционная служба должна будет доказать, что требование подписать заявление на СВО является законным и обоснованным, что, как следует из анализа, невозможно.
"Статья 62. Обязанность доказывания
- Обязанность доказывания законности оспариваемых ... решений, действий (бездействия) органов, организаций и должностных лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, возлагается на соответствующие орган, организацию и должностное лицо. Указанные органы, организации и должностные лица обязаны также подтверждать факты, на которые они ссылаются как на основания своих возражений.
... административный истец ... не обязаны доказывать незаконность оспариваемых ... решений, действий (бездействия), но обязаны:
- указывать, каким нормативным правовым актам, по их мнению, противоречат данные ... решения, действия (бездействие);
- подтверждать сведения о том, что оспариваемым ... решением, действием (бездействием) нарушены или могут быть нар"
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 62
При подаче иска можно также воспользоваться ст. 222 КАС РФ, которая регулирует процессуальные вопросы принятия заявления к производству. Суд проверяет соответствие иска требованиям закона и при отсутствии оснований для отказа принимает его к рассмотрению.
"Статья 222 КАС РФ регулирует порядок рассмотрения судом вопроса о принятии к производству административного искового заявления о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, устанавливает основания для отказа в принятии, возврата, оставления без движения, а также порядок направления копий определения. Данная статья полезна для ответа на вопрос 4 о порядке обжалования действий миграционной службы."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 222
В ходе судебного разбирательства, в соответствии со ст. 226 КАС РФ, суд рассматривает дело в установленные сроки, а при удовлетворении иска выносит решение о признании действий незаконными и возложении обязанности устранить нарушение, как указано в ст. 227 КАС РФ. Если суд признает требования обоснованными, он обяжет миграционную службу принять документы на ВНЖ без предварительного подписания заявления на СВО.
"Статья 226 КАС РФ устанавливает сроки рассмотрения административных дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, наделенных публичными полномочиями, что применимо для обжалования действий миграционной службы."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 226
"Статья 227 КАС РФ устанавливает порядок и основания для признания незаконными решений, действий (бездействия) органов, наделенных публичными полномочиями, включая миграционную службу. В частности, суд может удовлетворить требования, если оспариваемые действия не соответствуют нормативным правовым актам и нарушают права заявителя. Это релевантно для вопроса 4 об обжаловании действий миграционной службы."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 227
Кроме того, ст. 223 КАС РФ позволяет на любой стадии процесса ходатайствовать о приостановлении действия оспариваемого решения (в данном случае – отказа в приеме документов) до вынесения решения по делу, что может быть полезно для предотвращения дальнейших нарушений прав.
"По административным делам об оспаривании решений, действий органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, суд в порядке, предусмотренном главой 7 настоящего Кодекса, вправе приостановить действие оспариваемого решения в части, относящейся к административному истцу, или приостановить совершение в отношении административного истца оспариваемого действия."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 223
Что касается медицинских противопоказаний для участия в СВО, то в предоставленных нормативных правовых актах (ФЗ № 53-ФЗ и КАС РФ) соответствующие нормы отсутствуют. Вопросы освобождения от военной службы по состоянию здоровья регулируются иными документами, в частности Постановлением Правительства РФ «Об утверждении Положения о военно-врачебной экспертизе» и Перечнем заболеваний, утвержденным этим Положением. Для подтверждения непригодности к военной службе по зрению гражданину необходимо пройти медицинское освидетельствование в порядке, установленном для иностранных граждан, желающих заключить контракт (если встанет вопрос о добровольном поступлении на службу). Однако, как уже показано, обязанность подписывать контракт в данном случае отсутствует, поэтому подтверждение инвалидности может потребоваться лишь для опровержения возможных ссылок ответчика на отсутствие информации о здоровье.
Таким образом, требование миграционной службы является незаконным, а защита прав иностранного гражданина осуществляется путем подачи административного искового заявления в районный суд по месту нахождения миграционного органа в порядке, установленном главой 22 КАС РФ.
