Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Налогообложение

НДС при заказе услуг по разработке ПО у казахстанского подрядчика: обязанность российской компании по уплате налога

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Исчислите НДС по ставке 20% расчётным методом с суммы, причитающейся казахстанскому подрядчику, как налоговый агент.
  2. 2
    Удержите исчисленный НДС из выплаты подрядчику или предусмотрите его уплату сверх цены договора.
  3. 3
    Перечислите удержанный НДС в бюджет РФ через налоговый орган по месту вашего учёта.
  4. 4
    Отразите операцию в налоговой отчётности, включив сведения об исчисленном и удержанном налоге.
  5. 5
    Проверьте предмет договора: он должен быть именно о разработке ПО, а не о передаче прав на готовое ПО.
  6. 6
    Учитывайте, что вычет удержанного НДС на УСН невозможен — это дополнительная налоговая нагрузка.

Документы и доказательства

  • Договор с казахстанским подрядчиком с предметом «разработка ПО» (не лицензия на готовое ПО).
  • Акт сдачи-приемки услуг с указанием места оказания услуг.
  • Документы, подтверждающие оплату услуг казахстанскому подрядчику.
  • Документы о постановке вашей организации на учет в налоговом органе РФ.
  • Расчет НДС по ставке 20% с суммы, причитающейся подрядчику.
  • Платежное поручение на уплату удержанного НДС в бюджет РФ.

  • Сроки и риски

    • НДС по ставке 20% обязаны исчислить и уплатить вы как налоговый агент, несмотря на УСН и место оказания услуг в договоре.
    • Удержите НДС из вознаграждения казахстанского подрядчика или перечислите его сверх цены, если договор не предусматривает налог.
    • Подайте налоговую декларацию по НДС в свой налоговый орган по итогам квартала, включив операцию как налоговый агент.
    • При неуплате грозит штраф 20% от суммы и пени за каждый день просрочки (ст. 123, 75 НК РФ).

  • Чего не делать

    • Не полагайтесь на указание в договоре и акте «место оказания — Казахстан»: для НДС место реализации определяется по месту деятельности вашей компании (РФ).
    • Не считайте, что работа «без НДС» у обеих сторон освобождает вас от налога: вы обязаны удержать и уплатить НДС как налоговый агент.
    • Не ссылайтесь на применение УСН как на основание не платить НДС: упрощенцы не освобождаются от обязанностей налогового агента.
    • Не пытайтесь переквалифицировать договор в лицензионный на готовое ПО: при разработке по заказу применяется ст. 148 НК РФ, а не ст. 174.2.
    • Не рассчитывайте на вычет удержанного НДС: на УСН или при освобождении по ст. 145 НК РФ вычет по п. 3 ст. 171 НК РФ невозможен.
    • Не уклоняйтесь от исчисления и перечисления НДС в бюджет: это влечет штраф по ст. 123 НК РФ и пени по ст. 75 НК РФ.

  • Когда нужен адвокат

    • Проверьте предмет договора: должна быть именно разработка ПО по заказу, а не передача прав на готовое ПО.
    • Обратитесь к налоговому юристу для анализа договора, если сумма сделки значима для вашего бизнеса.
    • Привлеките юриста для корректного исчисления и уплаты НДС, чтобы избежать штрафа в 20%.
    • Учитывайте, что вычет удержанного НДС вам недоступен, так как вы не являетесь плательщиком НДС.
    • Консультация специалиста нужна, если договор содержит признаки лицензионного, а не договора на разработку.
    • Обратитесь к адвокату при наличии спорных условий в договоре о цене и порядке удержания налога.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Российская организация, применяющая режим налогообложения без НДС (УСН либо освобождение по ст. 145 НК РФ), приобретает у казахстанской организации услуги по разработке программного обеспечения. Услуги оказываются удалённо, подрядчик находится и действует на территории Казахстана. В договоре и акте указано, что местом оказания услуг является Казахстан. Оба контрагента работают без НДС. Предмет договора — именно разработка ПО по заказу, а не предоставление прав на использование готового ПО.

Юридически значимым является то, что покупатель — российская организация, состоящая на учёте в налоговых органах РФ и осуществляющая деятельность на территории РФ. Подрядчик — иностранная организация, не состоящая на учёте в налоговых органах РФ. Из этого следует, что при квалификации операции как реализации услуг на территории РФ российская сторона приобретает статус налогового агента по НДС.

Возникает ли у российской стороны обязанность налогового агента по НДС

Для услуг по разработке ПО место реализации для целей НДС определяется не фактическим местом их оказания и не договорной формулировкой, а местом осуществления деятельности покупателя:

оказании услуг (выполнении работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации, за исключением услуг, указанных в пункте 1 статьи 174 2 настоящего Кодекса;
— пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ

Указание в договоре и акте «место оказания услуг — Казахстан» правового значения для НДС не имеет: ст. 148 НК РФ устанавливает императивный критерий. Поскольку ваша организация зарегистрирована и осуществляет деятельность в РФ, местом реализации услуг по разработке ПО для целей НДС признаётся территория РФ.

Ключевой разграничительный момент: услуги по разработке ПО по заказу прямо отнесены пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ к критерию «место деятельности покупателя» и отделены от «услуг в электронной форме» ст. 174.2 НК РФ. Электронные услуги — это лишь предоставление прав на использование уже готового ПО через интернет или удалённый доступ:

предоставление прав на использование программ для электронных вычислительных машин (включая компьютерные игры), баз данных через сеть "Интернет", в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним, включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности;
— пп. 1, 2 п. 1 ст. 174.2 НК РФ

Разработка ПО по индивидуальному заказу — это выполнение работ, а не передача прав на готовое ПО, поэтому ст. 174.2 НК РФ к ней не применяется, а действует общий механизм налогового агента. Как следует из приведённой нормы, в отношении услуг по разработке ПО применяется исключение «за исключением услуг, указанных в пункте 1 статьи 174.2» — но сама разработка по заказу под это исключение не подпадает, она остаётся в сфере ст. 148.

Ваш казахстанский подрядчик — иностранная организация, не состоящая на учёте в налоговых органах РФ. Значит, налоговая база по операции определяется налоговым агентом:

При реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налоговая база определяется налоговыми агентами в случае реализации этих товаров (работ, услуг) налогоплательщиками - иностранными лицами: не состоящими на учете в налоговых органах либо состоящими на учете в налоговых органах только в связи с нахождением на территории Российской Федерации принадлежащих им недвижимого имущества и (или) транспортных средств либо в связи с открытием счета в банке;
— п. 1 ст. 161 НК РФ

А налоговым агентом признаётся российский покупатель, причём обязанность уплатить НДС не зависит от того, является ли он сам плательщиком НДС:

Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, и иные обязанности, установленные настоящей главой. (В редакции федеральных законов от 02.07.2021 № 305-ФЗ , от 14.07.2022 № 323-ФЗ , от 14.07.2022 № 324-ФЗ ) 3. При предоставлении на территории Российской Федерации органами государственной власти и управления, органами местного самоуправления , органами публичной власти федеральной территории "Сириус" в аренду федерального имущества, имущества субъектов Российской Федерации и муниципального имущества , имущества, находящегося в собственности федеральной территории "Сириус", налоговая база определяется как сумма арендной платы с учетом налога. При этом налоговая база определяется налоговым агентом отдельно по каждому арендованному объекту имущества. В этом случае налоговыми агентами признаются арендаторы указанного имущества, за исключением физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями. Указанные лица обязаны исчислить, удержать из доходов, уплачиваемых арендодателю, и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога.
— п. 2 ст. 161 НК РФ

Поэтому то обстоятельство, что оба контрагента «работают без НДС» (вы — на УСН или с освобождением по ст. 145 НК РФ, а подрядчик — казахстанская организация), не освобождает вас от обязанности налогового агента. Ставка — 20 %, налоговая база определяется расчётным методом как сумма дохода подрядчика с учётом налога (п. 1 ст. 161 НК РФ), то есть НДС вы удерживаете сверх цены договора либо из суммы, причитающейся подрядчику, и перечисляете в бюджет РФ.

Вывод: да, НДС будет начислен именно на вас как на налогового агента (ст. 161 НК РФ), несмотря на то, что вы работаете без НДС и подрядчик находится в Казахстане. Договорное и «актовое» указание места оказания Казахстан эту обязанность не отменяет.

УСН не освобождает от обязанностей налогового агента

Если ваша организация применяет УСН, это не снимает с неё обязанности налогового агента по НДС:

Организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, а также обязанностей контролирующих лиц контролируемых иностранных компаний, предусмотренных настоящим Кодексом. (В редакции Федерального закона от 24.11.2014 № 376-ФЗ)
— п. 5 ст. 346.11 НК РФ

Применение УСН освобождает организацию от уплаты НДС по собственным операциям реализации (ст. 346.11 НК РФ), но не от исполнения обязанностей налогового агента. Поэтому удержание и перечисление НДС за казахстанского подрядчика остаётся обязательным и в этом режиме. Аналогично действует правило и при освобождении по ст. 145 НК РФ: формулировка п. 2 ст. 161 НК РФ («вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика») охватывает и этот случай.

Вывод: нахождение на УСН или ином режиме «без НДС» не устраняет вашу обязанность налогового агента по НДС по услугам иностранного подрядчика.

Вычет НДС и учёт удержанного налога

Право на налоговый вычет сумм, исчисленных налоговым агентом по ст. 161 НК РФ, имеют только покупатели, которые сами исполняют обязанности плательщика НДС (то есть находятся на ОСНО):

Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные в соответствии со статьей 161 настоящего Кодекса налоговыми агентами, указанными в пунктах 2, 3, 5 3 , 6, 6 1 , 6 2 и 8 статьи 161 настоящего Кодекса. (В редакции федеральных законов от 27.11.2017 № 335-ФЗ, от 29.09.2019 № 324-ФЗ, от 28.12.2022 № 565-ФЗ, от 31.07.2023 № 389-ФЗ) Право на указанные налоговые вычеты имеют покупатели - налоговые агенты, состоящие на учете в налоговых органах и исполняющие обязанности налогоплательщика
— п. 3 ст. 171 НК РФ

Если ваша организация на УСН или с освобождением по ст. 145 НК РФ, она не вправе принять удержанный НДС к вычету. НДС, уплаченный за иностранного подрядчика, в этом случае либо включается в стоимость услуги (при УСН с объектом «доходы минус расходы»), либо не учитывается в расходах (при объекте «доходы»). На ОСНО вы как налоговый агент вправе принять этот НДС к вычету при условии принятия услуги на учёт и использования в облагаемой НДС деятельности (п. 3 ст. 171 НК РФ).

Вывод: для организации «без НДС» вычет невозможен, удержанный НДС является для неё дополнительной фактической налоговой нагрузкой по сделке.

Последствия неисполнения обязанности налогового агента и развилка «электронных услуг»

Если НДС как налоговый агент не удержать и не перечислить, наступает ответственность по ст. 123 НК РФ:

Неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный настоящим Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, (В редакции федеральных законов от 09.07.1999 № 154-ФЗ; от 27.07.2010 № 229-ФЗ; от 27.12.2018 № 546-ФЗ) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению. (В редакции федеральных законов от 09.07.1999 № 154-ФЗ; от 27.07.2010 № 229-ФЗ) 2. Налоговый агент освобождается от ответственности, предусмотренной настоящей статьей, при одновременном выполнении следующих условий: налоговый расчет (расчет по налогу) представлен в налоговый орган в установленный срок; в налоговом расчете (расчете по налогу) отсутствуют факты неотражения или неполноты отражения сведений и (или) ошибки, приводящие к занижению суммы налога, подлежащей перечислению в бюджетную систему Российской Федерации; налоговым агентом исполнена обязанность по перечислению суммы налога до момента, когда ему стало известно об обнаружении налоговым органом факта несвоевременного перечисления суммы налога или о назначении выездной налоговой проверки по такому налогу за соответствующий налоговый период. (В редакции федеральных законов от 14.07.2022 № 263-ФЗ, от 28.12.2022 № 565-ФЗ) (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 27.12.2018 № 546-ФЗ)
— п. 1 ст. 123 НК РФ

Развилка (альтернативная квалификация). Если бы предметом договора было не создание ПО по заказу, а предоставление прав на использование готового ПО через интернет либо удалённый доступ к нему (лицензия), услуга квалифицировалась бы как «услуга в электронной форме» по п. 1 ст. 174.2 НК РФ. В этом случае обязанность уплаты налога возлагается на саму иностранную организацию, встающую на учёт в налоговых органах РФ, если обязанность не возложена на налогового агента:

Иностранные организации, оказывающие физическим лицам услуги в электронной форме, указанные в пункте 1 настоящей статьи, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, производят исчисление и уплату налога, если обязанность по уплате налога в отношении операций по реализации таких услуг не возложена в соответствии с настоящей статьей на налогового агента.
— п. 3 ст. 174.2 НК РФ

Однако по вашей ситуации (заказ разработки ПО, выполняемой подрядчиком) применима именно ст. 148, а не ст. 174.2 НК РФ, поэтому для вас действует механизм налогового агента по ст. 161 НК РФ. Если же фактически передаётся готовое ПО по лицензии — проверьте предмет договора, от этого зависит, кто является носителем налоговой обязанности.

Вывод: при неисполнении обязанности налогового агента — штраф 20 % от суммы, подлежащей удержанию и перечислению, плюс пени. Квалификация сделки как «разработка» (ст. 148) или «лицензия/удалённый доступ» (ст. 174.2) меняет носителя обязанности, поэтому предмет договора — решающий факт.

Денежные последствия неисполнения обязанности налогового агента

Спор носит публично-правовой характер (налоговое обязательство перед бюджетом), поэтому гражданско-правовые меры (неустойка, проценты по ст. 395 ГК РФ) здесь не применяются. Денежные последствия неуплаты НДС налоговым агентом урегулированы налоговым законодательством: это штраф по ст. 123 НК РФ и пени по ст. 75 НК РФ.

Пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен уплатить в бюджетную систему Российской Федерации в случае неисполнения обязанности по уплате причитающихся сумм налогов в установленные законодательством о налогах и сборах сроки. 2. Сумма соответствующих пеней уплачивается дополнительно к причитающимся к уплате суммам налога независимо от применения других мер обеспечения исполнения обязанности по уплате налога, а также мер ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах. 3. Пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налогов начиная со дня возникновения недоимки по день (включительно) исполнения совокупной обязанности по уплате налогов. Не начисляются пени на сумму недоимки, которую налогоплательщик не мог погасить в силу того, что по решению налогового органа был наложен арест на имущество налогоплательщика или по решению суда были приняты обеспечительные меры в виде приостановления операций по счетам налогоплательщика в банке, наложения ареста на денежные средства или на имущество налогоплательщика. В этом случае пени не начисляются за весь период действия указанных обстоятельств. Подача заявления о предоставлении отсрочки или рассрочки либо заявления о предоставлении инвестиционного налогового кредита не приостанавливает начисления пеней на сумму налога, подлежащую уплате.
— ст. 75 НК РФ, п. 1

Пени начисляются за каждый календарный день просрочки уплаты НДС налоговым агентом — дополнительно к самому налогу и штрафу. В совокупности с штрафом 20 % по п. 1 ст. 123 НК РФ это формирует полный объём денежных последствий неперечисления НДС.

Вывод: к ситуации применимы только публично-правовые меры (сам налог + штраф 20 % по ст. 123 НК РФ + пени по ст. 75 НК РФ), гражданско-правовое взыскание процентов/неустойки здесь невозможно.

Да, обязанность по уплате НДС возникнет именно у вас как у налогового агента, несмотря на то что услуга оказывается удалённо из Казахстана, в договоре и акте указано «место оказания — Казахстан», и оба контрагента работают без НДС.

Для услуг по разработке ПО место реализации для целей НДС определяется по месту деятельности покупателя (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ), а не по договорной формулировке или фактическому месту нахождения подрядчика. Поскольку ваша организация зарегистрирована и осуществляет деятельность в РФ, местом реализации признаётся территория РФ. Ваш казахстанский подрядчик — иностранная организация, не состоящая на учёте в налоговых органах РФ, поэтому налоговая база определяется налоговым агентом (п. 1 ст. 161 НК РФ), а налоговым агентом признаётся российский покупатель, то есть вы (п. 2 ст. 161 НК РФ). Обязанность исчислить, удержать и уплатить НДС не зависит от того, являетесь ли вы сами плательщиком НДС (п. 2 ст. 161 НК РФ), а применение УСН прямо не освобождает от исполнения обязанностей налогового агента (п. 5 ст. 346.11 НК РФ).

Квалификация сделки как «разработка ПО», а не «электронная услуга». Услуги по разработке ПО по индивидуальному заказу не поименованы в перечне услуг в электронной форме (п. 1 ст. 174.2 НК РФ), поэтому применяется общий критерий пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ. Поэтому механизм налогового агента по ст. 161 НК РФ применяется именно к вам, а не к иностранному подрядчику. Если бы предметом договора была передача прав на готовое ПО, применялась бы ст. 174.2 НК РФ, и обязанность по уплате налога могла бы быть возложена на иностранную организацию, если иное не предусмотрено ст. 161 НК РФ, но в вашей ситуации это не так.

Ставка и порядок исчисления. НДС исчисляется по ставке 20 % расчётным методом от суммы, причитающейся подрядчику, с учётом налога (п. 1 ст. 161 НК РФ). Налог вы удерживаете из суммы, перечисляемой казахстанскому подрядчику, либо уплачиваете сверх цены договора — в зависимости от того, как урегулировано в договоре, но обязанность перечислить налог в бюджет РФ лежит на вас.

Вычет НДС. Право на вычет сумм НДС, исчисленных налоговым агентом по ст. 161 НК РФ, имеют только покупатели, которые сами исполняют обязанности плательщика НДС, то есть находятся на ОСНО (п. 3 ст. 171 НК РФ). Если вы применяете УСН или освобождение по ст. 145 НК РФ, принять удержанный НДС к вычету вы не вправе — для вас это дополнительная фактическая налоговая нагрузка по сделке.

Ответственность за неисполнение. Если вы не удержите и не перечислите НДС как налоговый агент, наступает ответственность по п. 1 ст. 123 НК РФ — штраф в размере 20 % от суммы, подлежащей удержанию и перечислению, а также пени за каждый календарный день просрочки начиная со дня возникновения недоимки (п. 1 ст. 75 НК РФ). Гражданско-правовые меры (неустойка, проценты по ст. 395 ГК РФ) в данном публично-правовом споре не применяются.

Пошаговые действия

  1. Проверьте предмет договора. Убедитесь, что в договоре речь идёт именно о разработке ПО по индивидуальному заказу, а не о предоставлении прав на использование готового ПО (лицензии) или удалённом доступе к нему. От этого зависит, кто является носителем налоговой обязанности: при разработке — вы как налоговый агент (ст. 161 НК РФ), при лицензии — сам иностранный подрядчик (п. 3 ст. 174.2 НК РФ).

  2. Исчислите НДС по ставке 20 % расчётным методом от суммы, причитающейся казахстанскому подрядчику, с учётом налога (п. 1 ст. 161 НК РФ). Определите, удерживаете ли вы налог из суммы, перечисляемой подрядчику, или уплачиваете его сверх цены договора — в зависимости от договорных условий.

  3. Удержите НДС из средств, причитающихся иностранному подрядчику, либо обеспечьте уплату налога за счёт собственных средств, если договором предусмотрена цена без учёта НДС.

  4. Перечислите НДС в бюджет РФ в сроки, установленные для налоговых агентов, через налоговый орган по месту вашего учёта.

  5. Отразите операцию в налоговой отчётности — включите сведения об исчисленном и удержанном НДС в налоговую декларацию по НДС (если вы на ОСНО) либо в соответствующий расчёт, если применяете УСН, в порядке, установленном для налоговых агентов.

  6. Если вы на ОСНО — примите удержанный НДС к вычету при условии принятия услуги на учёт и использования её в облагаемой НДС деятельности (п. 3 ст. 171 НК РФ). Если вы на УСН или с освобождением по ст. 145 НК РФ — вычет не применяется, удержанный НДС учитывается в стоимости услуги (при объекте «доходы минус расходы») либо не учитывается в расходах (при объекте «доходы»).

  7. При отказе или сомнениях в квалификации — обратитесь за письменным разъяснением в налоговый орган по месту учёта, приложив договор и акты, чтобы зафиксировать позицию до совершения платежа. Если налоговый орган выставит требование об уплате НДС, штрафа или пеней, и вы с ним не согласны — обжалуйте его в вышестоящий налоговый орган, а затем в суд в порядке, установленном налоговым законодательством.