Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Уточните у казахстанского исполнителя, состоит ли он на налоговом учёте в РФ.
- 2Закрепите в договоре или допсоглашении, что цена включает НДС, удерживаемый вами.descriptionДополнительное соглашение к договору возмездного оказания услуг
- 3Исчислите НДС расчётным методом 20/120 из цены договора при выплате вознаграждения.
- 4Удержите НДС из суммы, причитающейся исполнителю, и перечислите по месту своего учёта.
- 5Уплатите НДС равными долями не позднее 28-го числа трёх месяцев после квартала.
- 6Подайте декларацию по НДС в электронной форме не позднее 25-го числа следующего месяца.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleДоговор с казахстанским исполнителем с условием о цене и НДС.
- check_circleЕсли договор уже подписан без условия о НДС: Дополнительное соглашение о включении НДС в цену договора.
- check_circleАкты оказанных консультационных услуг от исполнителя.
- check_circleСчета и платёжные документы по выплатам исполнителю.
- check_circleПодтверждение налогового статуса исполнителя в РФ (отсутствие учёта).
- check_circleДекларация по НДС и платёжные поручения об уплате агентского налога.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleДо подписания договора закрепите, что цена включает НДС, удерживаемый вами как агентом.
- check_circleПри выплате исчислите НДС расчётным методом 20/120 и удержите из вознаграждения исполнителя.
- check_circleСохраните договор, акты и платёжные документы для пояснений в налоговый орган.
scheduleСроки и риски
- check_circleУдержите НДС 20/120 из вознаграждения исполнителю при каждой выплате.
- check_circleРиск: штраф 20% от неудержанного или неперечисленного НДС по ст. 123 НК РФ.
- check_circleРиск: пени за каждый день просрочки уплаты налога по ст. 75 НК РФ.
- check_circleРиск: без оговорки о НДС в договоре налог ляжет сверх согласованной цены.
blockЧего не делать
- check_circleНе считайте, что УСН освобождает вас от обязанностей налогового агента по НДС.
- check_circleНе полагайтесь на формулировку договора о месте оказания услуг в Казахстане.
- check_circleНе принимайте счёт и акт без выделенного НДС как подтверждение отсутствия налога.
- check_circleНе выплачивайте вознаграждение исполнителю без удержания НДС расчётным методом 20/120.
- check_circleНе рассчитывайте на вычет агентского НДС — при УСН права на вычет нет.
- check_circleНе оставляйте в договоре цену без оговорки о включении НДС — риск ляжет на вас.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleЕсли налоговый орган оспорит квалификацию услуг как объекта НДС: Спор с налоговым органом о квалификации услуг как объекта НДС — нужен адвокат.
- check_circleЕсли налоговый орган доначислит НДС, штраф и пени: Налоговый орган доначислил НДС, штраф 20% и пени — без адвоката не обойтись.
- check_circleЕсли контрагент откажется включить НДС в цену или вернуть удержанную сумму: Контрагент отказывается включить НДС в цену или вернуть удержанную сумму — спор.
- check_circleЕсли налоговый орган вынесет решение, которое потребуется оспорить: Требуется оспорить решение налогового органа в вышестоящем органе или суде.
- check_circleСумма сделки значительна, и цена ошибки в расчёте НДС существенна.
- check_circleЕсли возникнет вопрос о постановке иностранного исполнителя на учёт в РФ: Возник вопрос о постановке иностранного исполнителя на учёт в РФ — сложный анализ.
Клиент — индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в Российской Федерации и применяющий упрощённую систему налогообложения, приобретает консультационные услуги у иностранного исполнителя — компании, зарегистрированной в Республике Казахстан. Услуги оказываются дистанционно; в договоре указано, что местом оказания услуг является Казахстан, акт и счёт оформляются без выделенного НДС, исполнитель в своей стране НДС не уплачивает. Для целей НДС эти договорные формулировки не изменяют императивное правило о месте реализации консультационных услуг: покупатель зарегистрирован в РФ, следовательно, местом реализации признаётся территория Российской Федерации. Исполнитель является иностранным лицом, не состоящим на налоговом учёте в РФ, поэтому у российского покупателя возникает обязанность налогового агента. Статус ИП на УСН не освобождает от исполнения обязанностей налогового агента.
Затронутые правоотношения:
-
Налоговое правоотношение по определению места реализации услуг для целей НДС. Консультационные услуги прямо отнесены к услугам, место реализации которых определяется по месту деятельности покупателя. Поскольку покупатель зарегистрирован в РФ, операция признаётся реализованной на территории РФ, что является обязательным условием для возникновения агентского НДС.
-
Налоговое правоотношение по исполнению обязанностей налогового агента. Покупатель — индивидуальный предприниматель, приобретающий на территории РФ услуги у иностранного лица, не состоящего на учёте в российских налоговых органах, признаётся налоговым агентом. Он обязан исчислить, удержать из выплаты исполнителю и перечислить в бюджет НДС независимо от того, исполняет ли сам обязанности налогоплательщика НДС.
-
Правоотношение, связанное с применением УСН. Применение упрощённой системы налогообложения освобождает от обязанностей налогоплательщика НДС, но прямо не освобождает от обязанностей налогового агента. Поэтому наличие у клиента статуса ИП на УСН не исключает необходимость удержания и уплаты НДС за иностранного контрагента.
-
Правоотношение по исчислению, декларированию и уплате агентского НДС. НДС исчисляется расчётным методом из цены договора, удерживается при выплате дохода иностранному исполнителю, уплачивается по месту учёта налогового агента в установленные сроки; по итогам квартала налоговый агент обязан представить декларацию по НДС в электронной форме.
-
Правоотношение по вычету НДС. Поскольку клиент применяет УСН и не является налогоплательщиком НДС, уплаченная в качестве налогового агента сумма налога не принимается к вычету, а формирует дополнительный расход приобретателя услуг.
-
Гражданско-правовое правоотношение по цене договора. Если в договоре прямо не определено, что цена включает НДС, удержание агентского налога из суммы, причитающейся исполнителю, либо уплата налога сверх цены создаёт риск имущественных потерь для покупателя. Это влияет на экономику сделки и требует договорной определённости относительно того, за счёт какой стороны исполняется налоговая обязанность.
Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:
- покупатель — индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в Российской Федерации;
- покупатель применяет упрощённую систему налогообложения;
- исполнитель — иностранное лицо, зарегистрированное в Республике Казахстан;
- исполнитель не состоит на налоговом учёте в Российской Федерации в связи с деятельностью на её территории;
- предмет договора — консультационные услуги;
- услуги оказываются дистанционно, однако это не изменяет место их реализации для целей НДС;
- в договоре указано, что местом оказания услуг является Казахстан, что не имеет правового значения для определения места реализации консультационных услуг;
- акт и счёт оформляются без выделенного НДС, что не освобождает покупателя от обязанностей налогового агента;
- исполнитель в своей стране НДС не уплачивает, что также не влияет на возникновение обязанности российского налогового агента.
Место реализации консультационных услуг
Ключевой вопрос — где для целей НДС реализованы консультационные услуги. Это определяется не формулировкой договора («место оказания — Казахстан») и не фактическим местом нахождения подрядчика, а нормой закона. Консультационные услуги прямо названы в перечне услуг, место реализации которых привязано к месту деятельности покупателя.
покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 29.12.2000 № 166-ФЗ ) Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в настоящем подпункте, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии или в отношении филиалов и представительств указанной организации - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) приобретены через это постоянное представительство), места жительства физического лица, если иное не предусмотрено абзацами тринадцатым - семнадцатым настоящего подпункта. Положение настоящего подпункта применяется при: (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ ; от 29.05.2002 № 57-ФЗ ; от 21.07.2014 № 238-ФЗ ; от 03.07.2016 № 244-ФЗ ) передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав, за исключением услуг, указанных в пункте 1 статьи 174 2 настоящего Кодекса; (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ ; от 29.05.2002 № 57-ФЗ ; от 22.07.2005 № 119-ФЗ ; от 03.07.2016 № 244-ФЗ ) оказании услуг (выполнении работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации, за исключением услуг, указанных в пункте 1 статьи 174 2 настоящего Кодекса; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 22.07.2005 № 119-ФЗ ) (В редакции федеральных законов от 19.07.2011 № 245-ФЗ ; от 03.07.2016 № 244-ФЗ ) оказании консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, за исключением услуг, указанных в пункте 1 статьи 174 2 настоящего Кодекса, а также при проведении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.
— пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ
Для вашей ситуации это означает: поскольку вы (покупатель) зарегистрированы в качестве индивидуального предпринимателя в РФ и фактически присутствуете на территории РФ, местом реализации консультационных услуг признаётся Российская Федерация. Оговорка в договоре о «дистанционном» оказании и о «месте оказания — Казахстан» правового значения не имеет — закон императивно связывает место реализации с местом деятельности покупателя, а не с волей сторон. Исключение, на которое сделана оговорка в норме, — услуги в электронной форме по п. 1 ст. 174.2 НК РФ, но консультационные услуги в этот перечень прямо не отнесены (как пояснено ниже).
В целях настоящей главы к услугам в электронной форме, указанным в абзаце первом настоящего пункта, не относятся, в частности, следующие операции: реализация товаров (работ, услуг), если при заказе через сеть "Интернет" поставка товаров (выполнение работ, оказание услуг) осуществляется без использования сети "Интернет"; реализация (передача прав на использование) программ для электронных вычислительных машин (включая компьютерные игры), баз данных на материальных носителях; оказание консультационных услуг по электронной почте;
— п. 1 ст. 174.2 НК РФ
Это подтверждает: обычная передача консультаций (в том числе по электронной почте) не превращается в «услугу в электронной форме», для которой действовал бы особый режим уплаты самим иностранным исполнителем. Значит, общий механизм налогового агента не блокируется спецрежимом для электронных услуг.
Вывод: местом реализации приобретаемых вами консультационных услуг признаётся территория Российской Федерации (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ) — несмотря на удалённый характер, казахстанскую регистрацию исполнителя и формулировку договора.
Обязанность налогового агента и статус ИП на УСН
Поскольку местом реализации является РФ, а исполнитель — иностранное лицо, не состоящее на учёте в РФ по деятельности (не имеющее здесь обособленного подразделения), включается механизм налогового агента.
При реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налоговая база определяется налоговыми агентами в случае реализации этих товаров (работ, услуг) налогоплательщиками - иностранными лицами: не состоящими на учете в налоговых органах либо состоящими на учете в налоговых органах только в связи с нахождением на территории Российской Федерации принадлежащих им недвижимого имущества и (или) транспортных средств либо в связи с открытием счета в банке; состоящими на учете в налоговых органах по месту нахождения их обособленных подразделений на территории Российской Федерации
— п. 1 ст. 161 НК РФ
Для целей пункта 1 настоящей статьи налоговыми агентами признаются организации и индивидуальные предприниматели, приобретающие на территории Российской Федерации товары (работы, услуги) у указанных в пункте 1 настоящей статьи иностранных лиц, если иное не предусмотрено пунктом 5 2 настоящей статьи и пунктами 3 и 10 1 статьи 174 2 настоящего Кодекса. Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, и иные обязанности, установленные настоящей главой.
— п. 2 ст. 161 НК РФ
Это прямо адресовано вашей ситуации: вы — индивидуальный предприниматель, приобретающий на территории РФ услуги у иностранного лица, не состоящего на налоговом учёте в РФ. Следовательно, именно вы обязаны исчислить НДС из суммы вознаграждения, удержать его у исполнителя и перечислить в бюджет. «Акт и счёт без выделенного НДС» и уплата (неуплата) НДС исполнителем в Казахстане для этой обязанности значения не имеют: она возлагается на покупателя-агента независимо от того, исполняет ли он сам обязанности налогоплательщика.
Отдельно проверяю распространённое заблуждение — что УСН освобождает от НДС:
Организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, а также обязанностей контролирующих лиц контролируемых иностранных компаний, предусмотренных настоящим Кодексом. (В редакции Федерального закона от 24.11.2014 № 376-ФЗ)
— п. 5 ст. 346.11 НК РФ
Применение УСН освобождает вас от обязанностей налогоплательщика НДС, но прямо не освобождает от обязанностей налогового агента. То есть «я на УСН, значит НДС меня не касается» — неверно: как агент вы выступаете не налогоплательщиком, а лицом, обязанным удержать и перечислить налог за иностранного контрагента.
Вывод: да, вы обязаны выступить налоговым агентом, исчислить, удержать у казахстанского исполнителя и уплатить в бюджет НДС; статус ИП на УСН и отсутствие НДС в счёте/акте от этой обязанности не освобождают.
Исчисление, срок уплаты и декларирование НДС агентом
Налоговая база определяется как сумма дохода от реализации с учётом налога, то есть НДС исчисляется «внутри» цены договора по расчётной ставке (п. 1 ст. 161 НК РФ). Порядок и срок уплаты — по ст. 174 НК РФ:
Уплата налога по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, на территории Российской Федерации производится по итогам каждого налогового периода исходя из фактической реализации (передачи) товаров (выполнения, в том числе для собственных нужд, работ, оказания, в том числе для собственных нужд, услуг) за истекший налоговый период равными долями не позднее 28-го числа каждого из трех месяцев, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено настоящей главой.
— п. 1 ст. 174 НК РФ
Налоговые агенты (организации и индивидуальные предприниматели) производят уплату суммы налога по месту своего нахождения. (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ; от 29.05.2002 № 57-ФЗ) 4. Уплата налога лицами, указанными в пункте 5 статьи 173 настоящего Кодекса, производится по итогам каждого налогового периода исходя из соответствующей реализации товаров (работ, услуг) за истекший налоговый период не позднее 28-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом. (В редакции федеральных законов от 29.11.2014 № 382-ФЗ , от 14.07.2022 № 263-ФЗ) Абзац. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.12.2003 № 163-ФЗ) (Утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 263-ФЗ) Абзац. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.12.2003 № 163-ФЗ) (Утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 263-ФЗ) Уплата налога правопреемниками, указанными в абзацах четвертом и пятом пункта 3 1 статьи 170 настоящего Кодекса, производится не позднее 28-го числа месяца, следующего за налоговым периодом, в котором сумма налога подлежит восстановлению в соответствии с настоящей главой. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 29.09.2019 № 325-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 263-ФЗ) 5.
— п. 3 ст. 174 НК РФ
Налоговые агенты, не являющиеся налогоплательщиками или являющиеся налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, а также правопреемники, указанные в абзацах четвертом и пятом пункта 3 1 статьи 170 настоящего Кодекса, обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 25-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом.
— п. 5 ст. 174 НК РФ
Для вас это означает: НДС с цены консультационных услуг вы исчисляете расчётным методом (20/120, консультационные услуги — как правило, по ставке 20 %), удерживаете из суммы, причитающейся исполнителю, и уплачиваете по месту своего нахождения (учёта) равными долями не позднее 28-го числа каждого из трёх месяцев, следующего за истекшим кварталом. По итогам квартала вы обязаны сдать декларацию по НДС в электронной форме не позднее 25-го числа месяца, следующего за кварталом. Обязанность удержать налог исполняется в момент выплаты дохода иностранному исполнителю.
Смежная развилка: если иностранный исполнитель всё-таки встанет на налоговый учёт в РФ по месту деятельности (например, откроет обособленное подразделение) и будет сам декларировать НДС, ваш статус агента может не возникнуть (п. 2 ст. 161 НК РФ). Это решающий факт, который следует установить у контрагента.
Вывод: НДС исчисляется расчётным методом из цены договора, удерживается из выплаты исполнителю, уплачивается в бюджет по месту вашего учёта в срок до 28-го числа каждого из трёх месяцев следующего квартала, декларация сдаётся в электронной форме до 25-го числа месяца, следующего за кварталом.
Вычет уплаченного агентского НДС: для ИП на УСН не применяется
Право на вычет НДС связывается законом со статусом налогоплательщика НДС:
Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления (включая суммы налога, уплаченные или подлежащие уплате налогоплательщиком по истечении 180 календарных дней с даты выпуска товаров в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области), переработки для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении: (В редакции федеральных законов от 27.11.2010 № 306-ФЗ; от 21.07.2014 № 238-ФЗ; от 30.03.2016 № 72-ФЗ) 1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса; (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ; от 29.05.2002 № 57-ФЗ;
— п. 3 ст. 171 НК РФ
Для вас как покупателя на УСН это означает: поскольку вы не являетесь налогоплательщиком НДС (ст. 346.11 НК РФ), уплаченная в бюджет в качестве агента сумма НДС не принимается к вычету обычным способом, а относится на стоимость приобретённых услуг (учитывается в расходах по правилам гл. 26.2 НК РФ). Для ИП на УСН это фактически дополнительный расход в размере НДС от цены договора, а не «перекладываемая» на бюджет сумма. Это принципиально важно для оценки экономики сделки и формулировки цены: если в договоре прямо не оговорено, что цена включает НДС, риск несения агентского налога сверх цены перекладывается на вас.
Вывод: право на зачёт (вычет) НДС у ИП на УСН в общем случае отсутствует — уплаченный как налоговым агентом НДС увеличивает ваши затраты; поэтому вопрос о том, включён ли НДС в цену договора, нужно решить в договоре с исполнителем заранее.
Гражданско-правовые последствия: цена договора и обязанность оплаты
Агентский НДС — это не только налоговая, но и договорная проблема: кто его фактически несёт.
Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления. (В редакции Федерального закона от 29.06.2009 № 132-ФЗ) 2. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. 3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
— п. 1 ст. 424 ГК РФ
Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. 3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
— п. 2 ст. 424 ГК РФ
Это означает следующее. Поскольку цена в договоре установлена соглашением сторон, а обязанность удержать НДС из вознаграждения исполнителя возложена на вас, при формулировке цены без оговорки о НДС возможен спор: вы обязаны удержать налог из причитающейся исполнителю суммы, то есть исполнитель фактически получит меньше. Односторонне менять согласованную цену (доначислять НДС сверх неё) нельзя — изменение цены допускается только в случаях и на условиях, предусмотренных договором или законом. Поэтому корректно заранее закрепить в договоре, что цена включает НДС и налог удерживается агентом, либо согласовать компенсацию.
Отдельно отмечу: консультационные услуги — это разновидность возмездного оказания услуг:
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. 2. Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 настоящего Кодекса. Статья 780. Исполнение договора возмездного оказания услуг Если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично. Статья 781. Оплата услуг 1. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. 2. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. 3. В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Статья 782. Односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг 1.
— п. 1 ст. 779 ГК РФ
Споры по таким договорам с иностранным контрагентом рассматриваются с учётом согласованной сторонами подсудности; при отсутствии соглашения о подсудности — по правилам АПК РФ исходя из места нахождения ответчика (применимое право и подсудность следует оценить отдельно с учётом конкретных условий договора).
Вывод: агентский НДС удерживается из цены договора; во избежание спора с исполнителем и потерь рекомендую прямо оговорить в договоре, что цена включает НДС, подлежащий удержанию налоговым агентом, — иначе дополнительная налоговая нагрузка ляжет на вас.
Ответственность за неисполнение обязанности агента
Если вы не удержите и/или не перечислите НДС как налоговый агент, применяется специальная норма об ответственности:
Неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный настоящим Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, (В редакции федеральных законов от 09.07.1999 № 154-ФЗ; от 27.07.2010 № 229-ФЗ; от 27.12.2018 № 546-ФЗ) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.
— п. 1 ст. 123 НК РФ
Также независимо от штрафа начисляются пени за каждый день просрочки:
Пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен уплатить в бюджетную систему Российской Федерации в случае неисполнения обязанности по уплате причитающихся сумм налогов в установленные законодательством о налогах и сборах сроки. 2. Сумма соответствующих пеней уплачивается дополнительно к причитающимся к уплате суммам налога независимо от применения других мер обеспечения исполнения обязанности по уплате налога, а также мер ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах.
— п. 1, 2 ст. 75 НК РФ
При этом закон предусматривает условия освобождения от ответственности:
налоговый расчет (расчет по налогу) представлен в налоговый орган в установленный срок; в налоговом расчете (расчете по налогу) отсутствуют факты неотражения или неполноты отражения сведений и (или) ошибки, приводящие к занижению суммы налога, подлежащей перечислению в бюджетную систему Российской Федерации; налоговым агентом исполнена обязанность по перечислению суммы налога до момента, когда ему стало известно об обнаружении налоговым органом факта несвоевременного перечисления суммы налога или о назначении выездной налоговой проверки по такому налогу за соответствующий налоговый период. (В редакции федеральных законов от 14.07.2022 № 263-ФЗ, от 28.12.2022 № 565-ФЗ) (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 27.12.2018 № 546-ФЗ)
— п. 2 ст. 123 НК РФ
Для вас это означает: за неисполнение обязанности агента грозит штраф 20 % от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению, плюс пени. Освобождение от ответственности возможно только при одновременном выполнении трёх условий: расчёт (декларация) сдан в срок, в нём нет искажений, приводящих к занижению, и сумма налога перечислена до того, как агенту стало известно об обнаружении налоговым органом факта несвоевременного перечисления или о назначении выездной проверки. То есть «исправлюсь позже» не спасает — важно перечислить налог до того, как о нарушении стало известно налоговому органу. УСН от этой ответственности не освобождает (п. 5 ст. 346.11 НК РФ, цитата выше).
Вывод: за неудержание/неперечисление НДС — штраф 20 % от суммы налога и пени; во избежание этого нужно своевременно исчислить, удержать и перечислить налог (и сдать декларацию), иначе налоговый орган взыщет недоимку, штраф и пени.
Альтернативная ветка: если исполнитель сам зарегистрирован в РФ или услуга в электронной форме
Обязанность агента зависит от статуса иностранного исполнителя и от вида услуги — эти факты вы не назвали, поэтому разбираю обе ветки.
При реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налоговая база определяется налоговыми агентами в случае реализации этих товаров (работ, услуг) налогоплательщиками - иностранными лицами: не состоящими на учете в налоговых органах либо состоящими на учете в налоговых органах только в связи с нахождением на территории Российской Федерации принадлежащих им недвижимого имущества и (или) транспортных средств либо в связи с открытием счета в банке; состоящими на учете в налоговых органах по месту нахождения их обособленных подразделений на территории Российской Федерации
— п. 1 ст. 161 НК РФ
Из нормы следует ветка «если»: обязанность агента не возникает, если иностранное лицо состоит на налоговом учёте в РФ по месту деятельности (не только в связи с недвижимостью/счётом — прямое исключение абз. 1 п. 1 ст. 161 НК РФ), либо если услуга относится к электронным по п. 1 ст. 174.2 НК РФ и обязанность возлагается на иностранного исполнителя. Тогда НДС как агент вы не удерживаете.
Однако в вашей ситуации обе ветки, скорее всего, не работают: консультационные услуги в перечень электронных услуг п. 1 ст. 174.2 НК РФ прямо не включены (а консультации по электронной почте прямо исключены), а об открытии казахстанской компанией подразделения в РФ и её постановке на учёт в вопросе не сказано.
Вывод: если исполнитель не состоит на налоговом учёте в РФ и услуга является обычными консультациями — обязанность агента лежит на вас; если исполнитель встанет на налоговый учёт в РФ по месту деятельности и будет сам платить НДС — обязанность агента может не возникнуть. Перед заключением договора уточните у контрагента его налоговый статус в РФ и по возможности получите письменное подтверждение; окончательную позицию по конкретной сделке целесообразно согласовать с налоговым консультантом с учётом предмета и места исполнения услуг.
Применение правил ЕАЭС к услугам из Казахстана
Казахстан — государство-член ЕАЭС, поэтому в дополнение к НК РФ применяется Договор о ЕАЭС. Для услуг (в отличие от товаров) он не вводит «нулевую ставку» и особый механизм агента — налог взимается по месту реализации.
Взимание косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг осуществляется в государстве-члене, территория которого признается местом реализации работ, услуг, в соответствии с приложением № 18 к настоящему Договору. (абз. 1 статьи 72 в ред. Протокола от 09.12.2022) Взимание косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг осуществляется в порядке, предусмотренном приложением № 18 к настоящему Договору.
— п. 2 ст. 72 Договора о ЕАЭС
Это прямо подтверждает вывод блока 1: поскольку место реализации ваших консультационных услуг — Российская Федерация (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ), косвенный налог (НДС) взимается именно в РФ, а не в Казахстане, и порядок определяется российским законодательством. «Исполнитель в своей стране НДС не платит» — не имеет значения, так как по правилам ЕАЭС налог взимается в стране места реализации услуги, то есть у вас.
Важно проверить, состоял ли исполнитель на учёте в РФ, — тогда обязанность агента может не возникнуть:
Постановка на учет (снятие с учета) в налоговых органах иностранной организации по месту осуществления ею деятельности на территории Российской Федерации: (В редакции Федерального закона от 04.11.2014 № 347-ФЗ) через аккредитованные филиал, представительство осуществляется на основании сведений, содержащихся в государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 04.11.2014 № 347-ФЗ) через отделение иностранной некоммерческой неправительственной организации осуществляется на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 29.07.2018 № 230-ФЗ) через филиал или представительство международной организации, иностранной некоммерческой неправительственной организации осуществляется на основании сведений, содержащихся в реестре филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, сообщаемых органом, указанным в пункте 9 статьи 85 настоящего Кодекса; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 29.07.2018 № 230-ФЗ) через представительство иностранной религиозной организации осуществляется на основании сведений, содержащихся в реестре представительств иностранных религиозных организаций, открытых в Российской Федерации, сообщаемых органом, указанным в пункте 9 статьи 85 настоящего Кодекса; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 29.07.2018 № 230-ФЗ) через иные обособленные подразделения осуществляется на основании заявления о постановке на учет (снятии с учета) иностранной организации. Заявление о постановке на учет подается иностранной организацией в налоговый орган не позднее 30 календарных дней со дня начала осуществления ею деятельности на территории Российской Федерации. Заявление о снятии с учета подается иностранной организацией не позднее 15 календарных дней со дня прекращения ею деятельности на территории Российской Федерации.
— п. 4 ст. 83 НК РФ
Из нормы следует: иностранная организация становится на учёт в РФ, как правило, только если осуществляет деятельность через обособленное подразделение (филиал, представительство), либо в специальных случаях (например, для электронных услуг по п. 4.6 ст. 83 НК РФ). При дистанционных консультациях без подразделения в РФ казахстанская компания, как правило, на учёте в РФ не состоит — а значит, обязанность налогового агента по п. 2 ст. 161 НК РФ ложится на вас.
Вывод: правила ЕАЭС не освобождают вас от роли налогового агента — по месту реализации услуги (в РФ) НДС взимается российским налоговым органом, и уплатить его обязаны вы; исключение возможно лишь если исполнитель сам встанет на налоговый учёт в РФ и будет декларировать НДС, что при дистанционных консультациях без обособленного подразделения маловероятно.
Денежные последствия в отношениях с иностранным исполнителем
Публично-правовые денежные последствия неисполнения обязанности агента (пеня по ст. 75 НК РФ, штраф 20 % по ст. 123 НК РФ) уже разобраны выше и являются основным «денежным» риском для вас перед бюджетом. Отдельный вопрос — возможны ли частноправовые денежные меры (проценты) в споре с исполнителем о цене.
В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ
Применение к вашей ситуации: если по договору вы обязаны оплатить исполнителю определённую сумму, а исполнитель, напротив, полагает, что удержание НДС неправомерно уменьшило его вознаграждение, возможен гражданско-правовой спор о цене. Проценты по ст. 395 ГК РФ могут быть начислены на сумму долга при неправомерном удержании денежных средств или иной просрочке их уплаты. Однако сама обязанность удержать НДС как налоговый агент — это законная публично-правовая обязанность (п. 2 ст. 161 НК РФ), поэтому удержание налога из выплаты исполнителю не является «неправомерным удержанием» в смысле ст. 395 ГК РФ, если оно совершено во исполнение закона. Риск процентов возникает лишь в том случае, если вы вопреки условиям договора не доплатили исполнителю согласованную «чистую» цену сверх удержанного налога.
Вывод: основные денежные риски — перед бюджетом (пеня по ст. 75 НК РФ и штраф по ст. 123 НК РФ); гражданско-правовые проценты по ст. 395 ГК РФ возможны только при неправомерной недоплате исполнителю сверх законно удержанного НДС, поэтому корректная фиксация цены с учётом НДС в договоре минимизирует и этот риск.
Да, вы обязаны выступить налоговым агентом и уплатить НДС за импорт консультационных услуг из Казахстана, несмотря на применение УСН и отсутствие выделенного НДС в счёте и акте.
Местом реализации консультационных услуг признаётся территория РФ, поскольку вы как покупатель зарегистрированы в качестве ИП в России (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ). Договорная формулировка о дистанционном оказании и «месте оказания — Казахстан» правового значения не имеет. Консультационные услуги, оказываемые по электронной почте, прямо исключены из перечня услуг в электронной форме (п. 1 ст. 174.2 НК РФ), поэтому специальный режим, при котором иностранный исполнитель сам уплачивает НДС, здесь не применяется.
Если казахстанский исполнитель не состоит на налоговом учёте в РФ по месту деятельности (что следует уточнить у контрагента), вы как ИП-покупатель признаётесь налоговым агентом (п. 1, п. 2 ст. 161 НК РФ). Вы обязаны исчислить НДС расчётным методом (20/120 из цены договора), удержать его из суммы, причитающейся казахстанскому исполнителю, и перечислить в бюджет. Применение УСН от этой обязанности не освобождает — п. 5 ст. 346.11 НК РФ прямо указывает, что организации и ИП на УСН не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов.
Уплата НДС производится по месту вашего учёта равными долями не позднее 28-го числа каждого из трёх месяцев, следующего за истекшим кварталом (п. 1, п. 3 ст. 174 НК РФ). Декларацию по НДС вы обязаны представить не позднее 25-го числа месяца, следующего за истекшим кварталом (п. 5 ст. 174 НК РФ); форма представления — электронная (по общему правилу ст. 80 НК РФ).
Права на вычет уплаченного агентского НДС у вас нет, поскольку вы не являетесь налогоплательщиком НДС (п. 3 ст. 171 НК РФ). Уплаченная сумма НДС фактически увеличивает ваши расходы на приобретение услуг. Поэтому критически важно зафиксировать в договоре, что цена включает НДС и налог удерживается вами как агентом из суммы вознаграждения — иначе вы рискуете нести налоговую нагрузку сверх согласованной цены (п. 1, п. 2 ст. 424 ГК РФ).
При неисполнении обязанности налогового агента вам грозит штраф в размере 20% от суммы неудержанного или неперечисленного налога (п. 1 ст. 123 НК РФ), а также пени за каждый день просрочки (ст. 75 НК РФ).
Пошаговые действия
-
Проверьте налоговый статус казахстанского исполнителя. Уточните у контрагента, не состоит ли он на учёте в налоговых органах РФ по месту деятельности (например, через обособленное подразделение). Если состоит — обязанность налогового агента у вас может не возникнуть (п. 2 ст. 161 НК РФ). Если не состоит — переходите к шагу 2.
-
Зафиксируйте условие о НДС в договоре. До подписания или путём дополнительного соглашения закрепите, что цена договора включает НДС, который вы как налоговый агент обязаны удержать из суммы вознаграждения и перечислить в бюджет РФ. Это исключит спор о том, кто несёт налоговую нагрузку (п. 1, п. 2 ст. 424 ГК РФ).
-
Исчислите НДС расчётным методом. При выплате вознаграждения казахстанскому исполнителю определите сумму НДС по ставке 20/120 от цены договора (п. 1 ст. 161 НК РФ). Удержите эту сумму из выплаты исполнителю.
-
Уплатите НДС в бюджет. Перечислите удержанную сумму по месту вашего учёта равными долями не позднее 28-го числа каждого из трёх месяцев, следующего за кварталом, в котором произошла выплата (п. 1, п. 3 ст. 174 НК РФ).
-
Представьте декларацию по НДС. Подайте налоговую декларацию по НДС в электронной форме по месту вашего учёта не позднее 25-го числа месяца, следующего за истекшим кварталом (п. 5 ст. 174 НК РФ).
-
При отказе или сомнениях — обратитесь в налоговый орган. Если возникнут разногласия с налоговым органом по квалификации операции или сумме налога, вы вправе представить пояснения и документы (договор, акты, платёжные поручения) в налоговый орган по месту учёта. При несогласии с решением налогового органа обжалуйте его в вышестоящий налоговый орган, а затем — в суд.