Ответственность за нарушения в закупке при размещении под другим членом комиссии по доверенности

Ответственность при размещении закупки третьим лицом по доверенности от члена комиссии

Ситуация: Контрактный управляющий отказался проводить закупку, и для её осуществления предлагается оформить доверенность на третье лицо, не входящее в комиссию, от имени другого члена комиссии по закупкам. Вопрос касается распределения ответственности за возможные нарушения законодательства между формальным доверителем (членом комиссии) и фактическим исполнителем.

1. Анализ допустимости и правомерности схемы

Предлагаемая схема с оформлением доверенности для передачи полномочий по проведению закупки третьему лицу, не являющемуся членом комиссии, является незаконной и несёт высокие риски для всех участников.

1.1. Запрет на делегирование полномочий члена комиссии

Закон о контрактной системе прямо устанавливает, что член комиссии по осуществлению закупок не может передавать свои функции другим лицам.

"Делегирование членами комиссии своих полномочий иным лицам не допускается."
(Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе...", Статья 39, часть 8)

Это означает, что выданная доверенность на совершение действий, входящих в исключительные полномочия члена комиссии, будет являться ничтожной сделкой, так как нарушает прямой запрет закона. Сделка, нарушающая требования закона и посягающая на публичные интересы, является ничтожной (ГК РФ Статья 168, часть 2).

1.2. Недопустимость действий в обход закона

Предлагаемая схера может быть квалифицирована как злоупотребление правом (действия в обход закона с противоправной целью).

"Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом)."
(Источник: Гражданский кодекс РФ, Статья 10, часть 1)

Суд может отказать в защите прав, возникших из таких действий, и применить иные меры ответственности.

2. Распределение ответственности между участниками схемы

В случае выявления нарушений при проведении закупки ответственность могут нести все участники данной схемы, а не только непосредственный исполнитель.

2.1. Ответственность формального доверителя (члена комиссии)

Член комиссии по закупкам является специальным субъектом ответственности по законодательству о контрактной системе. Даже если он не совершал действий лично, он несёт ответственность как должностное лицо, наделённое полномочиями, которые он незаконно передал.

• Административная ответственность: За нарушения при определении поставщика (например, нарушения порядка рассмотрения заявок, состава документации) член комиссии привлекается к ответственности как должностное лицо.

  "Лица, осуществляющие функции члена комиссии по осуществлению закупок... совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьями 7.30.1 - 7.30.3..., несут административную ответственность как должностные лица."
  (Источник: КоАП РФ, Статья 2.4, примечание)

  Конкретные составы правонарушений и санкции за них содержатся в статьях 7.30.1, 7.30.2 КоАП РФ и могут включать крупные штрафы (до 1% от начальной цены контракта) и даже дисквалификацию (лишение права занимать должности до 3-х лет).

• Уголовная ответственность: При наличии корыстной заинтересованности и крупного ущерба член комиссии может быть привлечён к уголовной ответственности по специальной статье.

  "Нарушение законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок... членом комиссии по осуществлению закупок... если это деяние совершено из корыстной заинтересованности и причинило крупный ущерб..."
  (Источник: Уголовный кодекс РФ, Статья 200.4, часть 1)

  Кроме того, он может быть привлечён как соучастник (организатор, подстрекатель или пособник) к преступлению, фактически совершённому другим лицом.

  "Соучастниками преступления наряду с исполнителем признаются организатор, подстрекатель и пособник."
  (Источник: Уголовный кодекс РФ, Статья 33, часть 1)

  "Ответственность соучастников преступления определяется характером и степенью фактического участия каждого из них в совершении преступления."
  (Источник: Уголовный кодекс РФ, Статья 34, часть 1)

• Гражданско-правовая ответственность: Член комиссии, действуя недобросовестно и неразумно, может быть привлечён к ответственности за убытки, причинённые организации (заказчику).

  "Лицо... уполномочено выступать от его имени... несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно..."
  (Источник: Гражданский кодекс РФ, Статья 53.1, часть 1)

2.2. Ответственность фактического исполнителя (третьего лица)

Фактический исполнитель, не имеющий законных полномочий на совершение действий от имени заказчика, также несёт риски.

• Уголовная ответственность: Он может быть привлечён как исполнитель преступления (например, по ст. 200.4 УК РФ), если его действия подпадают под состав правонарушения.

  "Исполнителем признается лицо, непосредственно совершившее преступление..."
  (Источник: Уголовный кодекс РФ, Статья 33, часть 2)

  Либо он может нести ответственность за дачу взятки (коммерческий подкуп или подкуп работника контрактной службы), если его действия были направлены на незаконное влияние на исход закупки.

• Гражданско-правовая ответственность: Все действия, совершённые неуполномоченным лицом (исполнителем), считаются совершёнными от его имени и в его интересах, если их не одобрит представляемый (член комиссии/заказчик). Исполнитель может быть обязан возместить убытки контрагенту по сделке.

  "При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица... сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица..."
  (Источник: Гражданский кодекс РФ, Статья 183, часть 1)

2.3. Ответственность контрактного управляющего и руководителя заказчика

Контрактный управляющий, отказавшийся от своих обязанностей без законных оснований, может нести дисциплинарную ответственность.
Руководитель заказчика, допустивший или санкционировавший подобную схему, несёт персональную ответственность за соблюдение законодательства о контрактной системе.

"Должностные лица заказчиков несут персональную ответственность за соблюдение требований, установленных законодательством Российской Федерации о контрактной системе..."
(Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе...", Статья 12, часть 2)

3. Принцип прозрачности и его влияние

Принцип прозрачности требует, чтобы все действия в рамках закупки были открыты, понятны и прослеживаемы. Описанная схема прямо противоречит этому принципу, создавая фиктивного исполнителя и скрывая реальное лицо, принимающее решения. Это само по себе является нарушением и усугубляет вину участников, так как свидетельствует о сознательном уклонении от установленного порядка.

4. Выводы и конкретные рекомендации

1. Схема является незаконной. Передача полномочий члена комиссии по закупкам третьему лицу по доверенности прямо запрещена статьёй 39 Закона № 44-ФЗ.
2. Ответственность несут все участники. К ответственности (административной, уголовной, гражданско-правовой) могут быть привлечены:
   • Член комиссии, выдавший доверенность (как формально ответственное должностное лицо и как соучастник).
   • Фактический исполнитель (как непосредственный нарушитель).
   • Руководитель заказчика и контрактный управляющий, допустившие данную ситуацию.
3. Распределение ответственности будет зависеть от характера и степени фактического участия каждого, а также от вида допущенного нарушения. Формальная доверенность не снимает ответственности с члена комиссии, а лишь добавляет её фактическому исполнителю.

Рекомендации:

• Категорически откажитесь от участия в данной схеме как в роли члена комиссии, выдающего доверенность, так и в роли третьего лица, её получающего.
• Доведите до сведения руководства заказчика в письменной форме (служебной запиской) о незаконности предложенной процедуры со ссылкой на часть 8 статьи 39 Закона № 44-ФЗ.
• Настаивайте на законном порядке: замена контрактного управляющего или члена комиссии должна происходить в установленном порядке (приказом руководителя заказчика о назначении нового ответственного лица или об изменении состава комиссии).
• В случае давления или угроз со стороны руководства зафиксируйте этот факт (сохраните электронную переписку, запросите письменные указания).
• Для оценки персональных рисков и защиты своих прав настоятельно рекомендуется обратиться за консультацией к адвокату, специализирующемуся на госзакупках и административном праве.