Командир части досрочно признал пропавшего без вести военнослужащего погибшим: как обжаловать и восстановить в списках?

Оспаривание незаконного приказа командира об исключении военнослужащего, пропавшего без вести, из списков личного состава

С юридической точки зрения действия командира воинской части, признавшего вашего дядю погибшим и исключившего его из списков личного состава без решения суда и до истечения установленных сроков, являются грубым нарушением закона. Такой приказ подлежит отмене, а права военнослужащего и членов его семьи — восстановлению.

1. Почему приказ командира незаконен

Законодательство чётко разделяет случаи, когда военнослужащий исключается из списков личного состава в связи с гибелью, и когда он признаётся безвестно отсутствующим или умершим.

• Порядок исключения из списков части
  Согласно пункту 7 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», умерший (погибший) военнослужащий исключается со следующего дня после смерти или гибели, а военнослужащий, в установленном законом порядке признанный безвестно отсутствующим или объявленный умершим, — после дня вступления в законную силу соответствующего решения суда.
  Поскольку ваш дядя не погиб на глазах у сослуживцев, а пропал без вести, и факт гибели не подтверждён медицинским свидетельством о смерти или документом установленной формы о смерти, у командира не было законных оснований для издания приказа об исключении. Любое исключение по основанию пропажи без вести возможно исключительно на основании вступившего в силу судебного акта.

• Статус военнослужащего в период безвестного отсутствия
  Подпункт «м» пункта 1 статьи 37 того же Федерального закона прямо указывает, что военнослужащий считается исполняющим обязанности военной службы в случае безвестного отсутствия — до признания его в установленном законом порядке безвестно отсутствующим или объявления его умершим.
  Это означает, что до решения суда ваш дядя сохраняет статус действующего военнослужащего, а значит, обязан находиться в списках личного состава и получать денежное довольствие.

• Условия для признания безвестно отсутствующим или объявления умершим
  Гражданский кодекс РФ устанавливает:

  • Признание гражданина безвестно отсутствующим возможно судом, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания (статья 42 ГК РФ).
  • Объявление гражданина умершим, если он пропал при обстоятельствах, угрожавших смертью (как в вашей ситуации — участие в боевых действиях), допускается не ранее чем через шесть месяцев (пункт 1 статьи 45 ГК РФ). При этом военнослужащий, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий (пункт 2 статьи 45 ГК РФ).
    До истечения указанных сроков и без судебного решения никто, включая командира части, не вправе констатировать гибель или безвестное отсутствие военнослужащего. На данный момент прошло лишь около четырёх с половиной месяцев, и никакого судебного акта нет.

Таким образом, издание командиром приказа о признании военнослужащего погибшим и исключении его из списков личного состава совершено с превышением полномочий, в обход суда и до истечения минимально необходимых сроков, что прямо противоречит приведённым выше нормам.

2. К каким негативным последствиям приведёт приказ и как его обжаловать

Незаконное исключение из списков части влечёт:

• прекращение начисления денежного довольствия, а в дальнейшем — и других выплат, причитающихся военнослужащему и членам его семьи;
• фактическое приостановление розыска военнослужащего как якобы «погибшего».

Пресечь произвол можно несколькими способами, которые желательно использовать одновременно.

2.1. Обращение в гарнизонный военный суд (административный иск)

Основной механизм — оспаривание приказа командира как ненормативного акта, нарушающего права военнослужащего и членов его семьи.

• Право на судебную защиту
  Статья 21 Федерального закона «О статусе военнослужащих» гарантирует военнослужащим право на обращение в суд для обжалования неправомерных решений и действий (бездействия) органов военного управления и командиров.
  Гражданин, чьи права нарушены, также может использовать судебную защиту в соответствии с Гражданским кодексом РФ (статья 11) и Кодексом административного судопроизводства РФ (статья 4, статья 218). Согласно статье 218 КАС РФ, гражданин вправе обратиться в суд с требованием об оспаривании решения органа, наделённого публичными полномочиями, если полагает, что этим решением нарушены его права и законные интересы.

• Подсудность
  Административные дела, связанные с защитой нарушенных прав граждан, в случаях, предусмотренных федеральными законами, рассматриваются военными судами (статья 18 КАС РФ). Вам необходимо подать административное исковое заявление в гарнизонный военный суд по месту дислокации воинской части либо по месту вашего жительства (с учётом особенностей подсудности, установленных главой 2 КАС РФ).

• Сроки обращения
  Административный иск можно подать в течение трёх месяцев со дня, когда вам стало известно о нарушении прав (часть 1 статьи 219 КАС РФ). В вашем случае сообщение от замполита получено недавно, поэтому срок не пропущен.

• Что просить в суде
  На основании статей 12 и 13 ГК РФ, статьи 227 КАС РФ в иске следует заявить требования:

  • признать незаконным приказ командира воинской части в части признания вашего дяди погибшим и исключения его из списков личного состава;
  • обязать командира части отменить этот приказ и восстановить военнослужащего в списках личного состава;
  • обязать произвести перерасчёт и выплату денежного довольствия за весь период незаконного исключения;
  • обязать продолжить розыскные мероприятия в отношении военнослужащего.

• Меры предварительной защиты
  Уже на стадии подачи иска либо отдельным заявлением можно ходатайствовать о применении мер предварительной защиты (глава 7 КАС РФ). Судья вправе приостановить действие оспариваемого приказа в части, касающейся вас (статья 223 КАС РФ). Это позволит заблокировать прекращение выплат и исключение из списков ещё до рассмотрения дела по существу, если вы докажете, что замедление может нанести значительный ущерб (статья 85 КАС РФ). Суд обязан рассмотреть такое заявление не позднее следующего рабочего дня (статья 87 КАС РФ), а определение о применении мер приводится в исполнение немедленно (статья 88 КАС РФ).

2.2. Обращение в военную прокуратуру и вышестоящее командование

Параллельно с судебным обжалованием имеет смысл подать жалобу в военную прокуратуру гарнизона (или военную прокуратуру округа). Прокуратура в рамках надзора может провести проверку и внести представление об устранении нарушений закона, что ускорит отмену незаконного приказа во внесудебном порядке.

Кроме того, статья 3 Федерального закона «О статусе военнослужащих» возлагает реализацию мер правовой защиты военнослужащих на командиров, а виновные в неисполнении этих обязанностей несут ответственность. Поэтому вы также можете обратиться с жалобой к вышестоящему командиру (командующему объединением, военного округа), поставив вопрос о дисциплинарной ответственности командира части.

3. Что нужно делать прямо сейчас

1. Зафиксировать факт нарушения
   Сохраните сообщение от замполита (скриншот, переписку), запросите у юриста части письменное подтверждение того, что заявление в суд не подавалось, а в части издан приказ об исключении. Попытайтесь получить копию приказа (хотя бы в виде выписки) — она понадобится для суда.

2. Подготовить административный иск в гарнизонный военный суд
   Содержание иска должно соответствовать требованиям статей 220 и 125 КАС РФ: указать, какой приказ оспаривается, в чём его незаконность (со ссылками на упомянутые нормы), какие права нарушены, приложить имеющиеся документы. Обязательно заявить ходатайство о применении мер предварительной защиты — приостановлении действия приказа до вынесения решения.

3. Одновременно направить жалобы в военную прокуратуру и вышестоящему командиру
   В жалобах изложить те же обстоятельства, сослаться на статью 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», статью 45 ГК РФ, подпункт «м» пункта 1 статьи 37 того же закона и потребовать незамедлительной отмены незаконного приказа, восстановления в списках, возобновления выплат и продолжения розыска.

4. В случае необходимости — привлечь адвоката
   Учитывая, что дело связано со специальным правовым регулированием военной службы, для составления процессуальных документов и представительства в военном суде разумно обратиться к адвокату, специализирующемуся на делах по военному праву или административному судопроизводству.

Выводы и рекомендации

Командир воинской части не имел права своим приказом признавать военнослужащего погибшим и исключать из списков личного состава, пока нет вступившего в силу решения суда и не истекли установленные сроки. Это прямое превышение полномочий, которое можно и нужно обжаловать. Главный рычаг воздействия — административный иск в гарнизонный военный суд с одновременным ходатайством о приостановлении действия приказа. Дополнительно следует использовать возможности военной прокуратуры и вышестоящего командования. Действуйте быстро: пока приказ не заблокирован, существует реальная угроза прекращения выплат и свёртывания розыска, что причинит непоправимый ущерб как самому военнослужащему, так и вашей семье.