Приостановление закупки по жалобе: вправе ли заказчик направлять проект контракта победителю до публикации решения ФАС
Вы оказались в ситуации, когда сроки, установленные Законом № 44-ФЗ, накладываются на административную процедуру рассмотрения жалобы. Это действительно требует четкого понимания того, какая норма является приоритетной в данный момент.
Анализ влияния приостановления на ваши обязанности
Ключевым фактором в вашей ситуации является статус «Приостановлено определение поставщика по жалобе». Значение этого статуса раскрывается в Законе о контрактной системе.
"В случае принятия решения о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) контракт не может быть заключен до рассмотрения жалобы по существу. При этом срок, установленный для заключения контракта, подлежит продлению на срок рассмотрения жалобы по существу." (Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе...", Статья 106, часть 7)
Из этой нормы следуют три критически важных для вас вывода:
- Прямой запрет на заключение контракта. Закон устанавливает императивный запрет на заключение контракта в период действия приостановления.
- Направление проекта контракта — это часть процедуры заключения. Действия по направлению проекта неразрывно связаны с процедурой заключения контракта, которую прямо запрещено завершать.
- Законное продление сроков. Срок для заключения контракта автоматически пролонгируется на весь период рассмотрения жалобы.
Таким образом, ваша обязанность направить проект контракта сегодня не наступила, а была "заморожена" вместе со всей процедурой заключения.
Можно ли направить проект контракта до публикации решения?
Технически и юридически это недопустимо. Факт того, что комиссия уже рассмотрела жалобу, не отменяет и не прекращает действие приостановления автоматически. Из закона следует, что завершающим этапом процедуры рассмотрения жалобы и, соответственно, снятия приостановления является официальная публикация решения.
"Не позднее трех рабочих дней с даты принятия решения, выдачи предписания контрольный орган в сфере закупок: 1) размещает... решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу... в реестре..." (Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе...", Статья 106, часть 8)
Именно момент размещения решения в реестре (а это произойдет через 3 дня) является юридическим фактом, который завершает рассмотрение жалобы и снимает блокировку с процедуры. До этого момента статус «Приостановлено» сохраняет свою силу, даже если вам устно или в личном кабинете стало известно о результате. Любые действия по заключению контракта в обход этого запрета будут незаконными.
Анализ рисков административной ответственности
Ваши опасения по поводу привлечения к ответственности за нарушение сроков понятны, но в данной ситуации они беспочвенны, поскольку вы будете действовать в строгом соответствии с законом.
Ответственность за нарушение сроков направления проекта контракта предусмотрена Кодексом об административных правонарушениях (КоАП РФ).
"Нарушение установленных законодательством... требований к направлению или размещению проекта контракта, рассмотрению протокола разногласий, заключению контракта либо срокам осуществления таких действий - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до тридцати тысяч рублей." (Источник: "КоАП РФ" от 30.12.2001 N 195-ФЗ, Статья 7.30.2, часть 2)
Однако, привлечь к ответственности могут только за нарушение установленных требований и сроков. В вашем же случае срок нарушен не будет, так как он продлен в силу прямого указания ч. 7 ст. 106 Закона № 44-ФЗ. Состава правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.30.2 КоАП РФ, в ваших действиях (бездействии) не будет.
Важно подчеркнуть: если бы вы сейчас, несмотря на приостановление, попытались направить проект контракта, вы бы нарушили прямой запрет на заключение контракта, что также могло бы быть квалифицировано как нарушение, но уже по другим основаниям. Поэтому ожидание — не только ваше право, но и ваша обязанность.
Выводы и рекомендации
У вас нет правовых оснований и обязанности направлять проект контракта победителю сегодня. Более того, совершение этого действия до публикации решения по жалобе будет являться нарушением законодательства о контрактной системе.
Ваш порядок действий должен быть следующим:
- Не предпринимать никаких действий по направлению проекта контракта до официальной публикации решения в реестре.
- Дождаться, когда решение контрольного органа будет опубликовано, а статус «Приостановлено» в личном кабинете сменится.
- После снятия приостановления вы должны будете направить проект контракта победителю. Срок на это действие исчисляется с даты официального возобновления процедуры, с учетом автоматического продления, предусмотренного ч. 7 ст. 106 Закона № 44-ФЗ.
Если решение по жалобе будет не в вашу пользу и выдадут предписание, ваши дальнейшие шаги будут определяться этим предписанием. Если жалоба признана необоснованной, вы просто продолжите процедуру заключения контракта с того места, на котором она была остановлена.
В случае сохранения неопределенности или возникновения споров с победителем процедуры, в том числе по вопросу исчисления новых сроков, настоятельно рекомендую обратиться за консультацией к адвокату, специализирующемуся на государственных закупках.