Подпадает ли вендинговая продажа жвачек и попрыгунчиков под запрещённую для самозанятых «перепродажу товаров»
Да, вендинговая продажа покупных жвачек и попрыгунчиков в статусе плательщика налога на профессиональный доход (НПД) является запрещённой деятельностью.
Федеральный закон № 422-ФЗ содержит прямой запрет на перепродажу товаров:
- лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд;
— п. 2 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ
Ключевой юридический признак: вы приобретаете жвачки и попрыгунчики у поставщиков (производителей, дистрибьюторов) и реализуете их конечным потребителям через торговые автоматы. Это классическая схема перепродажи: вы не являетесь производителем товара, не изменяете его потребительские свойства, а лишь организуете канал сбыта. Никаких исключений для торговли через автоматы закон № 422-ФЗ не содержит.
Исключение из запрета сделано только для «продажи имущества, использовавшегося [...] для личных, домашних и (или) иных подобных нужд» — жвачки и попрыгунчики, закупаемые для коммерческой реализации через автоматы, очевидно не подпадают под это исключение.
Объект налогообложения НПД — «доходы от реализации товаров» (ч. 1 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ), и продажа через автоматы формально подходит под это определение:
- Объектом налогообложения признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав).
— ч. 1 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ
Однако сама по себе возможность признать доход объектом НПД не отменяет ограничения по субъектному составу налогоплательщиков: лицо, осуществляющее перепродажу, не вправе применять специальный налоговый режим в принципе.
Вывод: продажа покупных жвачек и попрыгунчиков через вендинговые автоматы — это перепродажа товаров, прямо запрещённая для самозанятых пунктом 2 части 2 статьи 4 Федерального закона № 422-ФЗ. Заниматься этой деятельностью в статусе плательщика НПД нельзя.
Можно ли обойти запрет, заявив жвачки как «товар собственного производства»
Нет. Часть 6 статьи 2 ФЗ № 422-ФЗ позволяет вести деятельность без регистрации ИП:
- Физические лица при применении специального налогового режима вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с федеральными законами, регулирующими ведение соответствующих видов деятельности.
— ч. 6 ст. 2 ФЗ № 422-ФЗ
Однако это положение не отменяет и не сужает запрет, установленный пунктом 2 части 2 статьи 4 того же закона. Часть 6 ст. 2 говорит о праве не регистрировать ИП, если ведётся разрешённая для НПД деятельность; она не легализует деятельность, которая прямо исключена из сферы НПД.
«Товаром собственного производства» могла бы считаться продукция, которую вы лично изготовили. Жвачки и попрыгунчики, купленные у стороннего поставщика и помещённые в автомат без изменения, товаром собственного производства не являются.
Вывод: ссылка на статус «собственного производства» при фактической перепродаже покупных товаров несостоятельна и не защищает от претензий налогового органа.
На каком налоговом режиме вендинг с покупными товарами законен
Вендинговая продажа покупных товаров может осуществляться индивидуальным предпринимателем (ИП) на патентной системе налогообложения (ПСН) или упрощённой системе налогообложения (УСН).
Патентная система прямо предусматривает розничную торговлю через торговые автоматы. Согласно подпункту 46 пункта 2 статьи 346.43 НК РФ, ПСН применяется в отношении «розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также через объекты нестационарной торговой сети». При этом подпункт 7 пункта 3 статьи 346.43 НК РФ прямо относит торговые автоматы к объектам стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов:
К данной категории торговых объектов относятся розничные рынки, ярмарки, киоски, палатки, торговые автоматы и другие аналогичные объекты ; (В редакции Федерального закона от 29.12.2020 № 470-ФЗ) 8) киоск - строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца; 9) палатка - сборно-разборная конструкция, оснащенная прилавком, не имеющая торгового зала; 10) нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, неотносимые к стационарной торговой сети; 11) развозная торговля - розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. К данному виду торговли относится торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата; 12) разносная торговля - розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети путем непосредственного контакта продавца с покупателем в организациях, на транспорте, на дому или на улице. К данному виду торговли относится торговля с рук, лотка, из корзин и ручных тележек;
— пп. 7 п. 3 ст. 346.43 НК РФ
А подпункт 3 пункта 1 статьи 346.43 НК РФ прямо квалифицирует автоматную торговлю как розничную:
Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях настоящей главы к розничной торговле;
— пп. 3 п. 1 ст. 346.43 НК РФ
Таким образом, НК РФ признаёт реализацию через торговые автоматы розничной торговлей и разрешает применять патентную систему для данного вида деятельности. Для этого необходимо зарегистрироваться как ИП и приобрести патент на соответствующий вид деятельности.
Также доступна УСН (доходы 6% или доходы минус расходы 15%), но ПСН для вендинга обычно выгоднее, так как стоимость патента фиксирована и не зависит от оборота.
Вывод: для законной вендинговой торговли покупными жвачками и попрыгунчиками необходимо зарегистрироваться как ИП и перейти на ПСН (патент) либо УСН.
Риски ведения вендинговой деятельности в статусе самозанятого
Если вы, будучи зарегистрированным как самозанятый, начнёте фактически осуществлять торговлю покупными товарами через автоматы, возникают следующие риски:
1. Налоговые последствия. ФНС может переквалифицировать вашу деятельность как предпринимательскую, не подпадающую под НПД. Доходы, полученные от такой деятельности, подлежат обложению НДФЛ по ставке 13% (или 15% с превышения порога в 5 млн руб.), а также возможно доначисление страховых взносов. Налоговый вычет, предоставленный в рамках НПД, может быть аннулирован.
2. Административная ответственность. Если вендинговая деятельность будет признана предпринимательской, требующей регистрации ИП, наступает ответственность по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ:
- Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ
3. Уголовная ответственность. При крупном ущербе (от 3,5 млн руб.) или извлечении дохода в крупном размере возможна уголовная ответственность по ч. 1 ст. 171 УК РФ:
- Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии либо без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств в случаях, когда такие лицензия, аккредитация в национальной системе аккредитации или аккредитация в сфере технического осмотра транспортных средств обязательны , если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству, за исключением случаев, предусмотренных статьей 171 3 настоящего Кодекса, - (В редакции федеральных законов от 07.12.2011 № 420-ФЗ, от 26.07.2017 № 203-ФЗ, от 26.07.2019 № 207-ФЗ, от 06.04.2024 № 79-ФЗ) наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей
— ч. 1 ст. 171 УК РФ
Ответственность по ст. 171 УК РФ наступает только при причинении крупного ущерба или извлечении дохода в крупном размере (свыше 3,5 млн руб. — примечание к ст. 170.2 УК РФ), что для начинающего вендингового бизнеса маловероятно, но теоретически возможно при масштабировании.
Вывод: ведение вендинговой деятельности в статусе самозанятого несёт риски доначисления налогов, административного штрафа от 500 до 2 000 рублей, а при значительных оборотах — уголовной ответственности.
Налоговая ответственность за ведение запрещённой для НПД деятельности
Если налогоплательщик НПД фактически осуществляет запрещённую для этого режима деятельность (перепродажу товаров), налоговый орган вправе переквалифицировать полученные доходы и доначислить налоги по общей системе (НДФЛ). При выявлении неуплаты налога применяется ответственность по пункту 1 статьи 122 НК РФ:
- Неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы (базы для исчисления страховых взносов), иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 129 3 и 129 5 настоящего Кодекса, (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 243-ФЗ) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога
— п. 1 ст. 122 НК РФ
Кроме того, согласно пункту 3 статьи 122 НК РФ (деяние, совершённое умышленно), штраф составит уже 40% от неуплаченной суммы. Умысел может быть установлен, если налогоплательщик знал о запрете перепродажи (п. 2 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ), но сознательно игнорировал его.
Помимо штрафа, налоговый орган доначислит сам НДФЛ по ставке 13% (15% с превышения порога) на все доходы от вендинга, а также пени за каждый день просрочки — и аннулирует предоставленный в рамках НПД налоговый вычет.
Вывод: при обнаружении факта перепродажи через вендинговый автомат в статусе самозанятого ФНС доначислит НДФЛ, пени и штраф в размере 20% (или 40% при умысле) от неуплаченной суммы налога.
Гражданско-правовые последствия неправомерного использования режима НПД
Налоговое правонарушение, связанное с неправомерным применением режима НПД при фактической перепродаже товаров, является публично-правовым (налоговым) нарушением. Гражданско-правовые последствия (ст. 395 ГК РФ) напрямую к отношениям с налоговым органом не применяются, поскольку налоговые отношения основаны на властном подчинении (п. 3 ст. 2 ГК РФ). Однако если клиент, выявив невозможность ведения вендинга как самозанятый, решит прекратить эту деятельность и вернуть уже приобретённые автоматы или товары поставщикам, то при задержке возврата денежных средств со стороны контрагента могут применяться проценты по статье 395 ГК РФ:
- В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды
— п. 1 ст. 395 ГК РФ
Кроме того, если покупатели вендинговых товаров (жвачек, попрыгунчиков) предъявят претензии по качеству товара, к отношениям с ними будут применяться нормы Закона РФ «О защите прав потребителей» даже при отсутствии регистрации ИП, поскольку фактическое осуществление предпринимательской деятельности влечёт признание лица продавцом для целей потребительского законодательства.
Вывод: прямых гражданско-правовых последствий в виде процентов по ст. 395 ГК РФ с налогового органа не возникает, однако в отношениях с контрагентами (поставщиками, покупателями) применяются общие нормы ГК РФ и законодательства о защите прав потребителей.