Может ли ИП на патентной системе заниматься оптовой продажей продуктов питания

Прямой запрет на применение патента при оптовой торговле (подп. 5 п. 6 ст. 346.43 НК РФ)

Патентная система налогообложения представляет собой специальный налоговый режим, перечень видов деятельности которого является закрытым. Ключевое значение для вашего вопроса имеет прямой и явно выраженный запрет на применение патента к оптовой торговле.

1. розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети с площадью торгового зала более 150 квадратных метров; 4) услуг общественного питания, оказываемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей более 150 квадратных метров; 5) оптовой торговли , а также торговли, осуществляемой по договорам поставки; 6) услуг по перевозке грузов и пассажиров индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) более 20 автотранспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг; 7) деятельности по совершению сделок с ценными бумагами и (или) производными финансовыми инструментами, а также по оказанию кредитных и иных финансовых услуг, за исключением услуг банковских платежных агентов (субагентов) по принятию от физических лиц наличных денежных средств и их внесению на банковские счета этих физических лиц и по выдаче физическим лицам наличных денежных средств с их банковских счетов, оказываемых банковскими платежными агентами (субагентами) этим физическим лицам при осуществлении ими розничной торговли через объекты стационарной торговой сети в сельских населенных пунктах, входящих в состав сельских поселений, муниципальных округов, городских округов
   — п. 6 подп. 3 ст. 346.43 НК РФ

Обратите внимание: в одном ряду с оптовой торговлей кодекс раздельно упоминает и «торговлю, осуществляемую по договорам поставки» — то есть исключение распространяется даже на те случаи, когда ИП не считает себя «оптовиком», но юридически оформляет реализацию через договоры поставки.

Применительно к вашей ситуации: вы поставляете продукты в магазины и столовые — это контрагенты, которые используют закупленные товары в предпринимательской деятельности (для перепродажи или приготовления пищи). Такие отношения оформляются договорами поставки (ст. 506 ГК РФ), а не договорами розничной купли-продажи (ст. 492 ГК РФ). Следовательно, ваша деятельность по поставке продуктов в магазины и столовые подпадает под прямой запрет подп. 5 п. 6 ст. 346.43 НК РФ и не может облагаться по патентной системе.

Вывод: применение патента к оптовой продаже продуктов питания, включая поставки в магазины и столовые, прямо запрещено НК РФ — патент в этой части не может быть ни получен, ни применён.

Разграничение розничной и оптовой торговли для целей патента

Для понимания границ запрета важно определить, что именно кодекс считает «розничной торговлей» для целей патента:

1. розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без таких упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления).
   — п. 3(1) ст. 346.43 НК РФ

Ключевой признак: розничная торговля для патента осуществляется исключительно на основе договоров розничной купли-продажи. Это отсылает нас к гражданскому законодательству, которое чётко разделяет розничную куплю-продажу и поставку:

По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. 2. Договор розничной купли-продажи является публичным договором (статья 426). 3. К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними. Статья 493. Форма договора розничной купли-продажи Если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека , электронного или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий. (В редакции Федерального закона от 18.03.2019 № 34-ФЗ) Статья 494. Публичная оферта товара 1.
— п. 1 ст. 492 ГК РФ

По договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Статья 507. Урегулирование разногласий при заключении договора поставки 1. В случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение тридцати дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. 2. Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный пунктом 1 настоящей статьи, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. Статья 508. Периоды поставки товаров 1.
— ст. 506 ГК РФ, п. 4

Таким образом, цель использования товара покупателем является решающим критерием:

• если товар приобретается для личного, семейного, домашнего использования — это розничная купля-продажа (патент возможен при соблюдении остальных условий);
• если товар приобретается для использования в предпринимательской деятельности (перепродажа, использование в производстве, общепите) — это поставка (патент невозможен).

Ваши контрагенты — магазины и столовые — приобретают продукты именно для предпринимательских целей (перепродажа конечному потребителю, приготовление блюд). Поэтому ваши сделки с ними являются поставкой, а не розничной куплей-продажей, что автоматически выводит эти операции из-под патента.

Вывод: поставка продуктов питания в магазины и столовые юридически является договором поставки (ст. 506 ГК РФ), а не розничной куплей-продажей, и потому не подпадает под определение розничной торговли для патента, данное в п. 3(1) ст. 346.43 НК РФ.

Возможность совмещения патента (розница) с УСН (опт) и раздельный учёт

Патентная система налогообложения применяется индивидуальными предпринимателями наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. 2. Патентная система налогообложения применяется в отношении видов предпринимательской деятельности , перечень которых устанавливается законами субъектов Российской Федерации, за исключением видов деятельности, установленных пунктом 6 настоящей статьи. В частности, патентная система налогообложения применяется в отношении следующих видов предпринимательской деятельности: 1) ремонт и пошив швейных, меховых и кожаных изделий, головных уборов и изделий из текстильной галантереи, ремонт, пошив и вязание трикотажных изделий по индивидуальному заказу населения; 2) ремонт, чистка, окраска и пошив обуви; 3) парикмахерские и косметические услуги; 4) стирка, химическая чистка и крашение текстильных и меховых изделий; (пп. 4 в ред. Федерального закона от 23.11.2020 N 373-ФЗ) 5) изготовление и ремонт металлической галантереи, ключей, номерных знаков, указателей улиц;
— п. 1 ст. 346.43 НК РФ

НК РФ прямо разрешает индивидуальному предпринимателю применять патентную систему налогообложения наряду с иными режимами. Это означает, что вы можете:

• по розничным продажам (если у вас есть магазин/торговая точка, где продукты продаются конечным потребителям — населению) применять патент (подп. 45 и 46 п. 2 ст. 346.43 НК РФ) с ограничением площади торгового зала до 150 кв. м (подп. 3 п. 6 ст. 346.43 НК РФ);
• по оптовым поставкам в магазины и столовые применять УСН (или ОСНО).

Однако совмещение требует обязательного раздельного учёта доходов и расходов: доходы от розничной торговли через стационарные объекты учитываются в книге учёта доходов по патенту, а доходы от оптовых поставок — в книге учёта доходов и расходов по УСН. При этом доходы по патенту и УСН суммируются для контроля соблюдения лимитов по УСН (п. 4 ст. 346.13 НК РФ).

Важный практический нюанс: если у вас в настоящее время уже действует патент на «розничную торговлю», но в рамках этого патента вы фактически совершаете и оптовые поставки (договоры поставки с магазинами и столовыми), вы находитесь в зоне высокого налогового риска. Налоговый орган при проверке квалифицирует оптовые сделки как деятельность, не подпадающую под патент, и произведёт доначисление налогов по УСН или ОСНО со всего дохода от таких сделок, с начислением пеней и штрафов (ст. 122 НК РФ — 20% от неуплаченной суммы налога, а при умышленной неуплате — 40%).

Вывод: вы можете совмещать патент (только для розничной торговли конечным потребителям через стационарные точки) и УСН (для оптовых поставок) при условии раздельного учёта. Если же патент в настоящее время применяется и к оптовым операциям — необходимо немедленно прекратить их облагать по патенту и перейти на УСН по опту, а также рассмотреть вопрос о добровольной уплате недоимки во избежание штрафных санкций.