Продажа акций через доверенность на распоряжение: законно ли это и будут ли проблемы с налоговой?

Является ли «перевод» акций между депозитариями по доверенности продажей для целей НДФЛ

Экономически то, что предлагает фирма, — это возмездное отчуждение ваших акций: вы лишаетесь права собственности на них, а другая сторона за деньги приобретает возможность ими распоряжаться. Для налоговых целей не имеет значения, как стороны назвали операцию («перевод», «передача по доверенности») — значение имеет её существо.

1. доходы от реализации: недвижимого имущества, находящегося в Российской Федерации; в Российской Федерации акций или иных ценных бумаг, а также долей участия в уставном капитале организаций
   — п. 1 ст. 208 НК РФ (подп. 5)

Доходом, облагаемым НДФЛ, прямо признаётся доход от реализации акций на территории РФ. При этом переход права собственности на эмиссионную ценную бумагу определяется по моменту внесения записи на счёте депо приобретателя:

Право на эмиссионную ценную бумагу переходит к приобретателю: 1) в случае учета прав на ценные бумаги в реестре - с даты внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя; 2) в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - с даты внесения приходной записи по счету депо приобретателя
— ст. 29 ФЗ № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», п. 1

Из этой нормы следует: с даты внесения приходной записи по счёту депо приобретателя право собственности на акции переходит к нему, а у вас — прекращается. Это и есть реализация (отчуждение) ценных бумаг, порождающая налоговые последствия независимо от того, как сделку оформили документально. Отсылка фирмы к тому, что «в справке из депозитария акции на вашем счету», — лишь фиксация состояния до совершения операции, а не доказательство отсутствия продажи.

По гражданскому праву к купле-продаже ценных бумаг применяются общие правила о договоре купли-продажи:

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). 2. К купле-продаже ценных бумаг
— ст. 454 ГК РФ (п. 1, 2)

Вывод: передача акций фирме взамен денег — это возмездное отчуждение ценных бумаг, то есть по существу купля-продажа и одновременно «реализация» для целей НДФЛ. Налог с такого дохода возникает, если только не применяется льгота по сроку владения (см. отдельный блок).

Почему выдача доверенности «на распоряжение» не освобождает от налога

Доверенность — это лишь способ уполномочить другое лицо действовать от вашего имени, а не самостоятельное основание перехода права собственности.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами
— п. 1 ст. 185 ГК РФ

По доверенности представитель совершает сделки, которые создают права и обязанности непосредственно у вас (представляемого):

Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого
— п. 1 ст. 182 ГК РФ

Это значит: если по выданной вами доверенности фирма распорядится акциями (например, переведёт их на свой счёт депо или на счёт третьих лиц), то юридически именно вы совершаете отчуждение ценных бумаг. Доверенность не «прячет» переход права собственности — она, напротив, подтверждает, что отчуждение произведено вами как собственником.

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом
— п. 2 ст. 209 ГК РФ

Собственник вправе либо передать имущество в собственность другому (возмездно — продажа, безвозмездно — дарение), либо, оставаясь собственником, передать лишь отдельные правомочия. Но если в результате передачи вы утратили само право собственности на акции (а при «переводе» на чужой счёт депо это именно так — см. блок 1), то речь идёт об отчуждении. Формулировка «передаю право распоряжаться акциями» в доверенности не превращает отчуждение в безвозмездную передачу: полученные вами деньги — встречное предоставление, характерное именно для купли-продажи.

Вывод: доверенность — техника оформления, а не способ изменить правовую природу операции. Возмездная передача акций в собственность другого лица (через кого бы она ни проводилась) остаётся реализацией ценных бумаг, облагаемой НДФЛ. Утверждение фирмы «налога не будет, потому что это перевод по доверенности» юридически несостоятельно.

Кто и когда платит НДФЛ с продажи акций

Порядок зависит от того, кто проводит сделку и удерживает ли налог «у источника».

Налоговая база по операциям с ценными бумагами исчисляется по ст. 214.1 НК РФ — в неё включаются доходы по операциям как с обращающимися, так и с не обращающимися на организованном рынке бумагами:

1. с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг; 2) с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг; 3) с производными финансовыми инструментами, обращающимися на организованном рынке; (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 242-ФЗ) 4) с производными финансовыми инструментами, не обращающимися на организованном рынке, без учета операций с производными финансовыми инструментами, перечисленных в соответствии с подпунктом 5 настоящего пункта; (В редакции федеральных законов от 29.12.2014 № 460-ФЗ; от 03.07.2016 № 242-ФЗ) 5) с производными финансовыми инструментами и иными инструментами, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 4 1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" . (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 29.12.2014 № 460-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 242-ФЗ) 1 1 . При этом для целей настоящей статьи отнесение ценных бумаг и производных финансовых инструментов к обращающимся и не обращающимся на организованном рынке ценных бумаг осуществляется на дату реализации ценной бумаги, производного финансового инструмента, включая получение суммы вариационной маржи и премии по контрактам, если иное не предусмотрено настоящей статьей. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 28.12.2010 № 395-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 242-ФЗ)
   — п. 1 ст. 214.1 НК РФ (подп. 1)

Функцию удержания налога выполняет налоговый агент — но им признаётся лишь профессиональный посредник (доверительный управляющий или брокер), действующий по договору с налогоплательщиком:

1. доверительный управляющий или брокер, осуществляющие в интересах налогоплательщика указанные операции на основании договора доверительного управления, договора на брокерское обслуживание, договора поручения, договора комиссии или агентского договора с налогоплательщиком
   — п. 2 ст. 226.1 НК РФ

В вашей схеме фирма-покупатель — не брокер и не доверительный управляющий, а приобретатель акций. Налоговым агентом она не является и НДФЛ автоматически не удержит. Это означает, что обязанность исчислить и уплатить налог ложится на вас как налогоплательщика в порядке ст. 228 НК РФ:

«Налогоплательщики, указанные в пункте 1 настоящей статьи, самостоятельно исчисляют суммы налога, подлежащие уплате в соответствующий бюджет…» (п. 2 ст. 228 НК РФ).

Сроки — жёсткие и нормативно закреплены:

Налоговая декларация представляется не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено статьей 227 1 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 19.05.2010 № 86-ФЗ) 2. Лица, на которых не возложена обязанность представлять налоговую декларацию, вправе представить такую декларацию в налоговый орган по месту жительства. Лица, отнесенные в соответствии со статьей 83 настоящего Кодекса к категории крупнейших налогоплательщиков, представляют налоговую декларацию в налоговый орган по месту учета таких налогоплательщиков. (В редакции Федерального закона от 31.07.2023 № 389-ФЗ) 3. В случае прекращения деятельности, указанной в статье 227 настоящего Кодекса, до конца налогового периода налогоплательщики обязаны в пятидневный срок со дня прекращения такой деятельности представить налоговую декларацию о фактически полученных доходах в текущем налоговом периоде. (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ; от 27.07.2010 № 229-ФЗ) При прекращении в течение календарного года иностранным физическим лицом деятельности, доходы от которой подлежат налогообложению в соответствии со статьями 227 и 228 настоящего Кодекса, и выезде его за пределы территории Российской Федерации налоговая декларация о доходах, фактически полученных за период его пребывания в текущем налоговом периоде на территории Российской Федерации, должна быть представлена им не позднее чем за один месяц до выезда за пределы территории Российской Федерации.
— п. 1 ст. 229 НК РФ

Общая сумма налога, подлежащая уплате в соответствующий бюджет, исчисленная исходя из налоговой декларации с учетом положений настоящей статьи, уплачивается по месту жительства (месту учета по иному основанию, установленному настоящим Кодексом, - при отсутствии места жительства) налогоплательщика в срок не позднее 15 июля года, следующего за истекшим налоговым периодом
— п. 4 ст. 228 НК РФ

Вывод: поскольку покупатель не является налоговым агентом, именно вы обязаны самостоятельно задекларировать доход от продажи акций в форме 3-НДФЛ не позднее 30 апреля года, следующего за годом сделки, и уплатить НДФЛ (13%, а для резидентов с высоких доходов — с учётом прогрессивной шкалы) не позднее 15 июля того же года. Неуплата/недекларирование влекут санкции (см. блок об ответственности).

Льгота при длительном владении акциями (более 5 лет)

Единственный законный способ не платить НДФЛ при продаже акций российских организаций — длительное владение ими.

реализации таких долей, акций они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет
— п. 17.2 ст. 217 НК РФ

Данный подпункт (17.2 ст. 217 НК РФ) освобождает от НДФЛ доходы от реализации акций (долей участия) российских организаций при условии, что они непрерывно принадлежали налогоплательщику более пяти лет на дату сделки.

Отсюда две развилки для вашей ситуации:

• Если акции непрерывно принадлежат вам более 5 лет — доход от их реализации не облагается НДФЛ вовсе, и тогда вопрос о «схеме с доверенностью» для экономии налога отпадает: налога и так нет. Вам достаточно провести обычную сделку купли-продажи; декларировать такой доход, как освобождаемый, не требуется (ст. 229 НК РФ допускает не указывать доходы, не подлежащие налогообложению).
• Если срок владения менее 5 лет — доход облагается НДФЛ в полном объёме (за вычетом документально подтверждённых расходов на приобретение акций). В этом случае любая попытка «обойти» налог через доверенность и «перевод» между депозитариями незаконна и создаёт серьёзные риски.

Вывод: законный способ избежать НДФЛ — только льгота по п. 17.2 ст. 217 НК РФ при владении акциями более пяти лет. Если этот срок не истёк, предложение фирмы обойти налог через доверенность — схема уклонения от налога, а не легальная экономия.

Риски переквалификации сделки налоговым органом и ответственность

Главный риск схемы — не «успех» в обмане, а доначисление налога задним числом с пенями и штрафами. Сделка, оформленная как «перевод по доверенности» при фактической оплате, — это искажение сведений о факте реализации ценных бумаг. Налоговое законодательство прямо запрещает уменьшение налоговой базы таким способом:

Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика. 2. При отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй настоящего Кодекса при соблюдении одновременно следующих условий: 1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога; 2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону. 3.
— п. 1 ст. 54.1 НК РФ

Формальное «прикрытие» продажи доверенностью не меняет налоговых последствий: основная цель операции (уклонение от НДФЛ) не соответствует требованиям п. 2 ст. 54.1 НК РФ, поэтому налоговый орган вправе не принимать такое оформление во внимание и определить действительные налоговые обязательства исходя из существа операции — как реализацию акций.

Ответственность за неуплату налога в результате такой схемы складывается из нескольких пластов:

• непредставление налоговой декларации (форма 3-НДФЛ) в срок — штраф по ст. 119 НК РФ в размере от 5% неуплаченной суммы налога за каждый месяц просрочки (но не более 30% и не менее 1 000 руб.);
• неуплата или неполная уплата налога в результате занижения налоговой базы или иного неправильного исчисления — штраф по ст. 122 НК РФ в размере 20% от неуплаченной суммы (а при умышленном совершении — 40%);
• при крупном размере задолженности — уголовная ответственность физического лица за уклонение от уплаты налогов:

Уклонение физического лица от уплаты налогов, сборов и (или) физического лица - плательщика страховых взносов от уплаты страховых взносов (Наименование в редакции Федерального закона от 29.07.2017 № 250-ФЗ) 1. Уклонение физического лица от уплаты налогов, сборов и (или) физического лица - плательщика страховых взносов от уплаты страховых взносов путем непредставления налоговой декларации (расчета) или иных документов
— ч. 1 ст. 198 УК РФ

Санкция по ч. 1 ст. 198 УК РФ — штраф от 100 до 300 тыс. руб. или в размере дохода за 1–2 года, либо принудительные работы/лишение свободы до 1 года (при особо крупном размере — до 3 лет, ч. 2). Пороги: крупный размер — недоимка более 2 700 000 руб. за три финансовых года подряд при доле неуплаченного свыше 10%, особо крупный — более 13 500 000 руб. при доле свыше 20%. Для крупного пакета акций «крупной нефтяной компании» такие суммы при продаже вполне достижимы.

Вывод: схема «перевода по доверенности» создаёт высокий риск доначисления НДФЛ, штрафов по ст. 119 и 122 НК РФ и — при значительной сумме недоимки — уголовной ответственности по ст. 198 УК РФ. Фирма-покупатель, предлагающая «сэкономить налог», не несёт за вас никаких налоговых последствий: плательщиком НДФЛ с дохода остаётесь вы.

Риск утраты акций без получения оплаты (гражданско-правовые последствия)

Помимо налоговых, схема с доверенностью несёт имущественный риск: вы отдаёте контроль над акциями до (или без надлежащего) получения встречного предоставления.

По доверенности фирма действует от вашего имени, и последствия её действий ложатся на вас:

Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого
— п. 1 ст. 182 ГК РФ

То есть если вы выдали доверенность с правом распоряжаться акциями, фирма может перевести их на любой счёт (в том числе свой или третьих лиц), и юридически это будет ваше отчуждение. Никакого договора купли-продажи с зафиксированной ценой и порядком расчётов в такой схеме, как правило, нет — либо он подменяется «доверенностью». Это означает: акции переходят (см. блок 1 — с даты приходной записи по счёту депо приобретателя), а обязанность заплатить вам цену никем и ничем не обеспечена.

Риск усугубляется тем, что при формальной «доверенности» вместо договора вы лишаетесь эффективных средств защиты при неоплате — взыскать цену можно лишь при доказанности договорного обязательства о встречном предоставлении (что противоречит самой логике схемы, заявленной как «безналоговая передача»).

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом
— п. 2 ст. 209 ГК РФ

Вывод: выдача доверенности «на распоряжение акциями» без одновременного заключения полноценного договора купли-продажи с условием о цене и порядке оплаты ставит вас в положение, когда акции могут быть утрачены, а встречная оплата — не гарантирована. Это самостоятельный, существенный риск, не сводимый к налоговым последствиям.