ИП на УСН 6% с неоформленными работниками: есть ли нарушения и чем грозит

Являются ли ваши отношения с работниками трудовыми, несмотря на отсутствие договоров

Да, по существу это трудовые отношения, и закон прямо фиксирует их возникновение даже без письменного оформления.

Статья 15. Трудовые отношения Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ) Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 16. Основания возникновения трудовых отношений Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.
— ст. 15 ТК РФ

Ваши работники ежедневно, по графику 5/2, лично выполняют работу грузчиков и разнорабочих под вашим управлением и контролем (вы распределяете их по объектам), то есть обладают всеми признаками трудовой функции из ст. 15 ТК РФ. При этом ч. 2 ст. 15 ТК РФ прямо запрещает заключать гражданско-правовые договоры, фактически регулирующие трудовые отношения, — а в вашем случае договоров нет вовсе, люди просто допущены к работе.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ) Фактическое допущение работника к работе без ведома или поручения работодателя либо его уполномоченного на это представителя запрещается. (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) Статья 17. Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате избрания на должность (Наименование в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 18.
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ

Ключевой момент для вашей ситуации: даже если письменный трудовой договор не оформлен, трудовые отношения считаются возникшими с момента фактического допуска работника к работе с вашего ведома (а вы сами организуете их труд ежедневно). Неоформление договора не «превращает» отношения в бездоговорные — оно лишь делает их неоформленными трудовыми.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 28.12.2013 № 421-ФЗ) При заключении трудовых договоров с отдельными категориями работников трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, может быть предусмотрена необходимость согласования возможности заключения трудовых договоров либо их условий с соответствующими лицами или органами, не являющимися работодателями по этим договорам, или составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 67 1 .
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ

Отсюда следует прямая обязанность: при фактическом допуске работника вы должны были оформить письменный трудовой договор не позднее трёх рабочих дней. Эта обязанность не исполнена, что само по себе уже является нарушением.

Вывод: отношения с вашими грузчиками и разнорабочими по закону являются трудовыми, они существуют с момента фактического допуска каждого работника к работе, а неведение письменных договоров — это не «отсутствие трудовых отношений», а их ненадлежащее оформление, за которое предусмотрена административная ответственность (см. блок 2).

Административная ответственность за неоформление работников (ст. 5.27 КоАП РФ)

Неоформление трудовых договоров влечёт административную ответственность именно по той части, которая соответствует «уклонению от оформления трудового договора».

1. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
   — ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Для вас как ИП (лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица) санкция ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ составляет от 5 000 до 10 000 рублей за каждый эпизод. Важно: при систематическом неоформлении нескольких работников ГИТ (государственная инспекция труда) вправе квалифицировать нарушение в отношении каждого работника отдельно, а также применить ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ при повторности.

Повторное нарушение (ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ) влечёт уже от 30 000 до 40 000 рублей для ИП, а для должностных лиц — дисквалификацию на срок от 1 до 3 лет. Поскольку ваша практика систематическая (работники работают каждый день, на одном или другом объекте), риск квалификации именно как повторного/длящегося нарушения высок.

Орган контроля — государственная инспекция труда и прокуратура; протоколы вправе составлять гос. инспекторы труда, дела рассматриваются судом или инспекцией. Срок давности привлечения по ст. 4.5 КоАП РФ за нарушение трудового законодательства — 1 год, при этом неоформление работника — это длящееся правонарушение, срок по которому исчисляется со дня обнаружения, а не со дня допуска к работе, то есть фактически «обнуляться» в вашу пользу не будет, пока вы продолжаете использовать неоформленный труд.

Вывод: в ваших действиях есть состав административного правонарушения по ч. 4 (а при повторности — ч. 5) ст. 5.27 КоАП РФ; претензии ГИТ и прокуратуры возможны и обоснованы, штраф для ИП от 5 000 до 10 000 рублей по каждому факту, при повторности — от 30 000 до 40 000 рублей.

Налоговые претензии ФНС: НДФЛ как налоговый агент

То, что вы платите 6% с доходов по УСН, не освобождает вас от обязанностей налогового агента по НДФЛ в отношении выплат работникам — это принципиально разные платежи (УСН вы платите со своего дохода, а НДФЛ удерживаете из дохода работника).

1. Российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения или постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 225 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей. Налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро и юридическими консультациями. (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ, от 31.12.2002 № 187-ФЗ, от 27.07.2006 № 137-ФЗ, от 24.07.2007 № 216-ФЗ, от 23.11.2020 № 372-ФЗ, от 31.07.2023 № 389-ФЗ) Указанные в абзаце первом настоящего пункта лица именуются в настоящей главе налоговыми агентами. (В редакции Федерального закона от 27.07.2006 № 137-ФЗ) Если иное не предусмотрено пунктом 2 или абзацем вторым пункта 6 статьи 226 1 настоящего Кодекса, налоговыми агентами признаются также российские организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие выплаты по договорам купли-продажи (мены) ценных бумаг, заключенным ими с налогоплательщиками.
   — ст. 226 НК РФ (п. 1)

Вы, как ИП, от которого работники (ставшие застрахованными лицами в трудовых отношениях) получают доход, признаётесь налоговым агентом и обязаны исчислить, удержать и перечислить НДФЛ с выплаченных им сумм. Поскольку вы не удерживаете и не перечисляете НДФЛ, наступает ответственность по ст. 123 НК РФ.

Статья 123. Невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов 1. Неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный настоящим Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, (В редакции федеральных законов от 09.07.1999 № 154-ФЗ; от 27.07.2010 № 229-ФЗ; от 27.12.2018 № 546-ФЗ) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению. (В редакции федеральных законов от 09.07.1999 № 154-ФЗ; от 27.07.2010 № 229-ФЗ) 2. Налоговый агент освобождается от ответственности, предусмотренной настоящей статьей, при одновременном выполнении следующих условий: налоговый расчет (расчет по налогу) представлен в налоговый орган в установленный срок; в налоговом расчете (расчете по налогу) отсутствуют факты неотражения или неполноты отражения сведений и (или) ошибки, приводящие к занижению суммы налога, подлежащей перечислению в бюджетную систему Российской Федерации; налоговым агентом исполнена обязанность по перечислению суммы налога до момента, когда ему стало известно об обнаружении налоговым органом факта несвоевременного перечисления суммы налога или о назначении выездной налоговой проверки по такому налогу за соответствующий налоговый период. (В редакции федеральных законов от 14.07.2022 № 263-ФЗ, от 28.12.2022 № 565-ФЗ) (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 27.12.2018 № 546-ФЗ)
— ст. 123 НК РФ

Штраф по ст. 123 НК РФ — 20% от суммы налога, подлежащей удержанию и перечислению. Кроме штрафа, ФНС доначислит сам неперечисленный НДФЛ (13% со всех выплат, если работники — резиденты) и пени по ст. 75 НК РФ за каждый день просрочки.

Отдельно обращаю внимание: ст. 123 НК РФ применяется к неправомерному неудержанию именно в рамках трудовых отношений, а раз ваши отношения с работниками по закону трудовые (блок 1), то выплаты им — это доход, с которого НДФЛ должен был удерживаться. Факт наличной/неофициальной выплаты не освобождает от обязанности налогового агента.

Срок давности привлечения к налоговой ответственности:

Лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового (расчетного) периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности). (В редакции федеральных законов от 27.07.2006 № 137-ФЗ; от 03.07.2016 № 243-ФЗ) Исчисление срока давности со дня совершения налогового правонарушения применяется в отношении всех налоговых правонарушений, кроме предусмотренных статьями 120, 122, 129 3 и 129 5 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 29.09.2019 № 325-ФЗ) Исчисление срока давности со следующего дня после окончания соответствующего налогового периода применяется в отношении налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 120, 122, 129 3 и 129 5 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 29.09.2019 № 325-ФЗ) 1 1 . Течение срока давности привлечения к ответственности приостанавливается, если лицо, привлекаемое к ответственности за налоговое правонарушение, активно противодействовало проведению выездной налоговой проверки, что стало непреодолимым препятствием для ее проведения и определения налоговыми органами сумм налогов (страховых взносов), подлежащих уплате в бюджетную систему Российской Федерации.
— п. 1 ст. 113 НК РФ

Для правонарушения, предусмотренного ст. 123 НК РФ, срок давности — 3 года. Но по НДФЛ как налогу, удерживаемому агентом, доначисление самого налога производится в пределах 3 лет, предшествующих году проверки (ст. 89 НК РФ). То есть ФНС может претендовать на НДФЛ и пени минимум за три предшествующих года — при обороте 1 млн рублей и регулярных выплатах сумма доначислений может оказаться значительной.

Вывод: исправная уплата 6% по УСН не снимает ваших обязанностей налогового агента по НДФЛ. ФНС вправе доначислить неудержанный НДФЛ (13% с выплат), пени и штраф 20% по ст. 123 НК РФ за три предшествующих года.

Страховые взносы и претензии СФР: обязанность страхователя

Вы как ИП, производящий выплаты физическим лицам, являетесь плательщиком страховых взносов (ст. 419 НК РФ), а выплаты вашим работникам — объект обложения взносами, поскольку они производятся «в рамках трудовых отношений».

1. Объектом обложения страховыми взносами для плательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 419 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено настоящей статьей, признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 419 настоящего Кодекса): 1) в рамках трудовых отношений (в том числе вознаграждения в рамках трудовых договоров в пользу членов совета многоквартирного дома, включая председателя совета многоквартирного дома, избранных собственниками помещений в многоквартирном доме в соответствии с положениями Жилищного кодекса Российской Федерации , начисляемые уполномоченной управляющей организацией на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме);
   — ст. 420 НК РФ (п. 1)

Поскольку отношения с вашими грузчиками признаются трудовыми (блок 1), выплаты им облагаются страховыми взносами (на ОПС, ОМС, ВНиМ) по общему правилу. Неуплата взносов влечёт ответственность по ст. 122 НК РФ (штраф 20% от неуплаченной суммы, при умысле — 40%), а также начисление пеней.

Кроме того, вы обязаны были зарегистрироваться в качестве страхователя в Социальном фонде России (СФР) в связи с наймом работников и сдавать персонифицированную отчётность (ЕФС-1 и раздел 3 РСВ). Эта обязанность вытекает из Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ (страхование от несчастных случаев) и Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ (персонифицированный учёт). Непредставление сведений персучёта влечёт отдельные штрафы по ст. 126.1 НК РФ и ст. 17 ФЗ-27, а за неуплату взносов «на травматизм» — санкции по ст. 26.29 ФЗ-125.

Отдельный риск для СФР и работников: поскольку работники не оформлены, у них не идёт страховой стаж и не формируются пенсионные права — при обращении самих работников в СФР/суд (по аналогии со ст. 19.1 ТК РФ) вы обязаны будете не только уплатить взносы за прошлые периоды, но и представить корректирующие сведения персучёта.

Вывод: помимо НДФЛ, вы обязаны как страхователь уплачивать страховые взносы с выплат неоформленным работникам и зарегистрироваться в СФР; их неуплата влечёт штрафы по ст. 122 НК РФ (20–40%) и пени, а также ответственность за непредставление персонифицированной отчётности за весь период использования труда.

Претензии самих работников и гражданско-правовые последствия

Неоформленные работники — это не «бесправные» лица: закон даёт им механизмы защиты, которые обернутся для вас прямыми денежными взысканиями.

Статья 19 1 . Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.
— ст. 19.1 ТК РФ

Любой из ваших работников вправе обратиться в суд за признанием отношений трудовыми — и в силу прямого указания закона неустранимые сомнения в суде толкуются в пользу наличия трудовых отношений. При этом суд может установить трудовые отношения задним числом — со дня фактического допуска к работе, что повлечёт обязанность выплатить «задолженность» в виде взносов и доначисленного НДФЛ за весь период.

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Глава 39. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РАБОТНИКА
— ст. 237 ТК РФ

Кроме того, работник может взыскать компенсацию морального вреда за неоформление, а при задержках/недоплатах — проценты по ст. 236 ТК РФ (не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ за каждый день задержки). Иски по индивидуальным трудовым спорам работники вправе подавать без уплаты госпошлины, а по спорам о самом факте трудовых отношений сроки давности не применяются ограничительно — спор о признании отношений трудовыми может быть заявлен и после прекращения работы.

Суд по индивидуальному трудовому спору — районный суд общей юрисдикции (дела о признании трудовых отношений и взыскании зарплаты рассматриваются районным судом, а не мировым, поскольку связаны с установлением правоотношений).

Вывод: каждый неоформленный работник может через районный суд признать отношения трудовыми «задним числом», взыскать с вас недоплаченное, компенсацию морального вреда и проценты по ст. 236 ТК РФ, а сам факт признания отношений трудовыми автоматически «вскрывает» для ФНС и СФР неуплаченные НДФЛ и взносы за весь период.

Уголовно-правовой риск (ст. 199.1 УК РФ)

Отдельно следует оценить уголовный риск. Хотя вы добросовестно платите 6% по УСН со своего дохода, невыполнение обязанности налогового агента по НДФЛ при крупном размере образует состав преступления.

Учитывая оборот около 1 млн рублей в месяц и долю выплат работникам, сумма неудержанного НДФЛ за несколько лет вполне может превысить порог крупного размера, установленный примечанием к ст. 199 УК РФ (для ст. 199.1 УК РФ крупный размер — свыше 15 млн рублей недоимки за 3 финансовых года подряд либо доля недоимки более 50% от подлежащих уплате налогов). Текст ст. 199.1 УК РФ в корпусе в ходе настоящего ответа найти не удалось, поэтому точную диспозицию и санкцию я здесь не цитирую, а фиксирую риск в общем виде.

Если объём неудержанного НДФЛ окажется ниже порога, уголовной ответственности не будет, но административная и налоговая (блоки 2–4) сохраняются в полном объёме. При наличии умысла на неуплату налогов в крупном размере возможна квалификация и по ст. 198 УК РФ, однако для ИП, платящего УСН со всего дохода, основной налоговый риск сконцентрирован именно в неперечислении НДФЛ и взносов.

Вывод: при текущем обороте риск уголовной ответственности по ст. 199.1 УК РФ не следует исключать, если за три года сумма неудержанного НДФЛ превысит крупный размер; точную диспозицию этой статьи я не нашёл и привожу оценку риска в общем виде. Это не отменяет административной и налоговой ответственности, которая наступает независимо от уголовно-правовой.