Обращение медицинских изделий включает в себя ... их государственную регистрацию, производство, изготовление, ввоз на территорию Российской Федерации, вывоз с территории Российской Федерации, подтверждение соответствия, ...
— Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», ст. 38
Теперь рассмотрим последствия некорректного оформления ввоза. Ключевые риски связаны с административной ответственностью. Статья 16.2 КоАП РФ предусматривает ответственность за недекларирование или недостоверное декларирование товаров. Если вы в таможенной декларации заявляете код товара, его характеристики, но не указываете необходимые разрешительные документы (а именно — сведения о РУ с указанием владельца), либо указываете недостоверные данные о праве пользования РУ, это может быть квалифицировано как недостоверное декларирование. Например, если требуются сведения о владельце РУ в графе 44 декларации (как часть сведений о документах, подтверждающих соблюдение запретов и ограничений), их невключение или неверное указание может повлечь наложение штрафа в размере от одной второй до двукратной стоимости товаров с конфискацией. В вашем случае, если вы не укажете владельца РУ вовсе (поскольку грузополучатель — вы сами), а «письмо-согласие» будет приложено, таможенный орган может посчитать декларирование недостоверным именно в части подтверждения соблюдения ограничений. Это влечет риск конфискации товара.
Недекларирование товаров, подлежащих таможенному декларированию, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1 и 1.2 настоящей статьи и статьей 16.4 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной второй до двукратного размера стоимости товаров, явившихся предметами административного правонарушения, но не менее одной тысячи рублей с их конфискацие
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 16.2
Дополнительно следует оценить ст. 16.3 КоАП РФ — несоблюдение запретов и ограничений на ввоз. Ввоз медицинских изделий на территорию РФ допускается только после их государственной регистрации (за некоторыми исключениями, но для общего правила — обязательно). Если таможенный орган придет к выводу, что использование чужого РУ без надлежащего оформления (например, без лицензионного договора или без указания владельца РУ в декларации) является нарушением установленного порядка ввоза, это будет квалифицироваться как несоблюдение запретов и ограничений. Последствия — штраф от 50 000 до 300 000 рублей с возможной конфискацией товара. В вашей ситуации, если вы не сможете доказать, что у вас есть законные основания использовать чужое РУ (только письмо-согласие может быть признано недостаточным), велик риск применения именно этой статьи. Простое письменное согласие, не заверенное нотариально, может быть признано ненадлежащим подтверждением права, если это не предусмотрено договором между вами и владельцем РУ. Требование нотариального заверения прямо не установлено законом, но такие документы (согласия, доверенности) обычно принимаются таможней в простой письменной форме, если они подписаны уполномоченным лицом владельца РУ. Однако в целях минимизации рисков рекомендуется удостоверить подпись руководителя владельца РУ у нотариуса либо предоставить лицензионный договор на право использования РУ, что будет бесспорным доказательством.
Несоблюдение установленных международными договорами государств - членов Евразийского экономического союза, решениями Евразийской экономической комиссии, нормативными правовыми актами Российской Федерации запретов и ограничений на ввоз товаров на таможенную территорию Евразийского экономического союза или в Российскую Федерацию ... - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией товаров, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 16.3
Также необходимо учесть ст. 6.28 КоАП РФ — нарушение установленных правил в сфере обращения медицинских изделий. Это общая статья, которая может быть применена, если таможня и Росздравнадзор усмотрят, что ввоз изделия с использованием чужого РУ без соответствующего переоформления или без уведомления владельца РУ нарушает правила обращения. Санкция для юридических лиц — штраф от 30 000 до 50 000 рублей. Однако эта статья обычно применяется к обороту на внутреннем рынке, а не к ввозу напрямую, но полностью исключать её нельзя, если после выпуска товара будет установлено, что декларация соответствия у вас собственная, а РУ на другое лицо, и при этом не соблюдены процедуры передачи прав на использование РУ (например, в договоре не указано право на ввоз). В вашем случае наличие собственной декларации соответствия не устраняет необходимость соблюдения требований к регистрации: декларация подтверждает соответствие требованиям технических регламентов, но не заменяет регистрацию (РУ). Декларация принимается производителем или уполномоченным лицом на основании РУ, и если у вас нет прав владельца РУ, то ваша декларация может быть признана недействительной. Поэтому риск по ст. 6.28 также существует, если контролирующие органы посчитают, что ввоз без законных оснований на использование РУ нарушает правила обращения.
Нарушение установленных правил в сфере обращения медицинских изделий ... влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 6.28
Таким образом, ключевой риск — признание ввоза товара без соблюдения запретов и ограничений (ст. 16.3 КоАП) или как недостоверное декларирование (ст. 16.2 КоАП). Для его минимизации необходимо не просто приложить копию РУ и письмо-согласие, но и документально оформить отношения с владельцем РУ: лучше заключить лицензионный договор на право использования РУ или договор коммерческой концессии, а письмо-согласие нотариально удостоверить. Кроме того, следует указать в таможенной декларации в графе 44 сведения о владельце РУ и реквизиты договора с ним. В противном случае таможня может отказать в выпуске или привлечь к ответственности. Указание производителя и грузополучателя без указания владельца РУ повышает риск, так как владелец РУ является ответственным за регистрацию и может быть не известен таможне.