Иконка поиска
Логотип Все адвокаты

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Направьте заказчику письменный ответ с обоснованием квалификации услуги как дизайнерской по подп. 4 п. 29 Протокола к Договору о ЕАЭС.
  2. 2
    Зафиксируйте в акте и счёте-фактуре предмет как «услуги по графическому дизайну (визуализации объектов)» без указания связи с недвижимостью.descriptionАкт сдачи-приемки выполненных работ к договору на разработку дизайна
  3. 3
    Выставьте счёт-проформу без выделения НДС с отметкой: «НДС не облагается на основании подп. 4 п. 29 Протокола к Договору о ЕАЭС».descriptionСчет на аванс по договору возмездного оказания услуг
  4. 4
    Проверьте актуальность кода ОКВЭД 74.10 в ЕГРИП; при необходимости подайте заявление по форме Р24001 для его отражения.descriptionФорма Р24001
  5. 5
    При настойчивых требованиях заказчика об уплате российского НДС обратитесь к адвокату по налоговому праву ЕАЭС для защиты интересов.

Документы и доказательства

  • Сохраните переписку с заказчиком, где он настаивает на связи услуги с недвижимостью, для возможной налоговой проверки.

  • Сроки и риски

    • Не соглашайтесь на переквалификацию услуги как связанной с недвижимостью — это повлечёт обязанность платить российский НДС.
    • Риск: если заказчик удержит НДС из оплаты, вам придётся оспаривать это в суде или через переговоры.

  • Чего не делать

    • Не соглашайтесь с квалификацией заказчика, что услуги связаны с недвижимостью, — это неверно.
    • Не выделяйте и не уплачивайте российский НДС в счёте и договоре.
    • Не меняйте основной ОКВЭД 74.10 из-за позиции заказчика — он не влияет на налогообложение сделки.
    • Не указывайте в акте и счёте-фактуре формулировки о связи с недвижимостью (например, «проект дома»).
    • Не подписывайте документы, где заказчик в одностороннем порядке меняет место реализации услуги на РФ.
    • Не игнорируйте требование заказчика — направьте письменный ответ с обоснованием по подп. 4 п. 29 Протокола ЕАЭС.

  • Региональные особенности

    • Если заказчик не предоставил учётный номер плательщика НДС Беларуси: Убедитесь, что заказчик зарегистрирован в Беларуси как плательщик НДС, и запросите его учётный номер.
    • В договоре и акте укажите, что местом реализации услуг является Беларусь (подп. 4 п. 29 Протокола).
    • Не выделяйте российский НДС в счёте — сделайте пометку «НДС не облагается (ЕАЭС)».
    • При отказе заказчика от вашей квалификации запросите письменное обоснование с ссылкой на подп. 1 п. 29.
    • Храните переписку с заказчиком о квалификации услуги — она подтвердит вашу добросовестность при проверке.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Между российским ИП (исполнителем) и белорусским заказчиком возникли правоотношения по возмездному оказанию услуг. Предметом является создание изображений жилых домов (вероятно, графических визуализаций, эскизов или архитектурных рисунков). Фактически исполнитель передает заказчику результат интеллектуальной деятельности в виде объектов графического дизайна, не связанных с физическим воздействием на само здание или его инженерные системы.

Юридически значимым является определение места реализации услуги для целей налогообложения НДС по правилам Договора о Евразийском экономическом союзе. Спор сторон сводится к квалификации этой услуги по одному из двух подпунктов пункта 29 Протокола № 18:

  • Подпункт 4 относит к дизайнерским услугам работы, местом реализации которых признается государство заказчика (Беларусь). Исполнитель настаивает именно на этой квалификации, поскольку услуга не выходит за рамки графического дизайна и не предполагает работ на объекте.
  • Подпункт 1 устанавливает, что местом реализации работ/услуг, «непосредственно связанных с недвижимым имуществом», является государство нахождения этого имущества (Россия). Заказчик полагает, что изображение жилого дома является услугой, связанной с самим объектом недвижимости, что влечет смену правил уплаты НДС.

Правовая квалификация зависит от содержательного анализа связи услуги с недвижимостью. Под «непосредственно связанными» понимаются работы, которые изменяют физическое состояние объекта, обеспечивают его эксплуатацию, обслуживание или создание (строительство, монтаж, ремонт, охрана). Создание изображений, даже если они изображают конкретный дом, не оказывает прямого воздействия на сам объект недвижимости; это результат творческой деятельности, который может быть отчужден отдельно от объекта. Следовательно, для применения подпункта 1 требуется, чтобы услуга утрачивала смысл отрыва от конкретного здания (например, техническое обслуживание). Если изображение создается как самостоятельный графический продукт (для буклета, сайта, рекламы или как архитектурная концепция), его связь с недвижимостью является лишь тематической, а не технологической или физической.

Также существенным обстоятельством является позиция сторон в переписке: заказчик настаивает на отнесении услуги к недвижимости, что может быть продиктовано его внутренними налоговыми соображениями или неверным толкованием нормы. Однако квалификация для целей НДС не влияет на возможность ИП применять выбранный им ОКВЭД (74.10 — деятельность в области дизайна). Вопрос об ОКВЭД регулируется правилами регистрации предпринимательской деятельности и определением основного вида деятельности, а не налоговыми правилами ЕАЭС. Ошибочное согласие с квалификацией заказчика не меняет фактического содержания услуги и не лишает ИП права учитывать сделку по своему основному коду ОКВЭД, если она соответствует реальной деятельности.

Согласно пункту 1 статьи 146 НК РФ, объектом налогообложения по НДС признаётся реализация работ (услуг) на территории Российской Федерации. Следовательно, для решения вопроса о том, кто уплачивает налог — российский исполнитель или белорусский заказчик, необходимо в первую очередь определить, где считается оказанной услуга по созданию изображений жилых домов.

Статья 146. Объект налогообложения 1. Объектом налогообложения признаются следующие операции: 1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации , а также передача имущественных прав. (в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции ) В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг); 2) передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числ
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 146

В данном случае факт оказания услуги российским ИП белорусскому заказчику не означает автоматической реализации на территории РФ. Место реализации услуги определяется по статье 148 НК РФ.

Заказчик настаивает на применении подпункта 1 пункта 1 статьи 148 НК РФ, ссылаясь на то, что изображения домов якобы связаны с недвижимым имуществом. В силу указанной нормы место реализации признаётся территория РФ, если работы (услуги) «связаны непосредственно с недвижимым имуществом… находящимся на территории Российской Федерации». При этом закон приводит примеры таких услуг: строительные, монтажные, ремонтные, реставрационные работы, работы по озеленению, услуги по аренде.

Статья 148. Место реализации работ (услуг) 1. В целях настоящей главы местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации, если: (в ред. Федерального закона от 29.12.2000 N 166-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции ) 1) работы (услуги) связаны непосредственно с недвижимым имуществом (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), находящимся на территории Российской Федерации. К таким работам (услугам), в частности, относятся строительные, монтажные, строительно-монтажные, ремонтные, реставрационные работы, работы по озеленению, услуги по аренде; (в ред. Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции )
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 148, п. 1, подп. 1

Услуги по созданию изображений (графический дизайн, визуализация) жилых домов не относятся к работам, которые физически воздействуют на само недвижимое имущество, не изменяют его состояние, не являются строительством, ремонтом или арендой. Создание цифрового или печатного изображения не требует нахождения исполнителя на объекте недвижимости и не влечёт каких-либо юридических или фактических изменений в самом объекте. Следовательно, непосредственная связь с недвижимым имуществом отсутствует, и подпункт 1 пункта 1 статьи 148 НК РФ к данным услугам неприменим. Место реализации не может определяться по месту нахождения изображённого дома.

Поскольку из приведённых норм подпункт 1 не применим, необходимо обратиться к иным правилам определения места реализации. В представленном фрагменте НК РФ отсутствует норма, прямо регулирующая место реализации дизайнерских услуг (подпункт 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ, который обычно относит к месту деятельности покупателя консультационные, инжиниринговые, дизайнерские и аналогичные услуги). В связи с этим следует отметить, что ключевая норма для квалификации рассматриваемой услуги содержится в подпункте 4 пункта 29 Протокола о порядке взимания косвенных налогов (Приложение № 18 к Договору о ЕАЭС от 29.05.2014), который прямо упоминает «дизайнерские услуги» и устанавливает, что местом их реализации признаётся территория государства – члена, где приобретатель услуг (заказчик) осуществляет деятельность. Поскольку данный Протокол не включён в предоставленный контекст НПА, его следует искать в официальном тексте Договора о ЕАЭС, а также в разъяснениях уполномоченных органов (Минфина России, ФНС России). Вместе с тем, даже в рамках НК РФ дизайнерские услуги могут быть отнесены к «иным аналогичным услугам», упомянутым в подпункте 4 пункта 1 статьи 148 (при его наличии в полном тексте), что также влечёт признание местом реализации территории государства заказчика.

Если бы место реализации определялось как территория РФ, то применялся бы механизм налогового агента, установленный статьёй 161 НК РФ. В соответствии с абзацем первым пункта 1 этой статьи, при реализации товаров (работ, услуг) российским налогоплательщиком иностранному лицу, не состоящему на учёте в РФ, обязанность по исчислению и уплате НДС возникает у налогового агента – российского лица (в данном случае у ИП). Однако данная норма действует только тогда, когда местом реализации признаётся территория РФ.

Статья 161. Особенности определения налоговой базы налоговыми агентами 1. При реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налоговая база определяется налоговыми агентами в случае реализации этих товаров (работ, услуг) налогоплательщиками - иностранными лицами: не состоящими на учете в налоговых органах либо состоящими на учете в налоговых органах только в связи с нахождением на территории Российской Федерации принадлежащих им недвижимого имущества и (или) транспортных средств либо в связи с открытием счета в банке; состоящими на учете в налоговых органах по месту нахождения их обособленных подразделений на территории Российской Федерации (за исключением осуществления реализации указанных в абзаце первом настоящего пункта товаров (р
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 161, п. 1

Поскольку мы приходим к выводу, что местом реализации услуги по созданию изображений является территория Беларуси (исходя из квалификации как дизайнерской услуги, оказываемой белорусскому заказчику), то объект налогообложения в РФ не возникает, и ИП не обязан исчислять и уплачивать российский НДС. Обязанность по уплате НДС в таком случае лежит на белорусском заказчике по правилам налогового законодательства Республики Беларусь.

Относительно вопроса о влиянии квалификации на использование основного ОКВЭД 74.10: в представленных нормах Налогового кодекса РФ не содержится положений, связывающих налоговые последствия с указанным в ЕГРИП кодом ОКВЭД. ОКВЭД используется для целей статистического учёта, определения вида деятельности для страхования взносов, лицензирования и т.п., но не влияет на определение места реализации услуги для НДС. Даже если сделка будет квалифицирована иначе (как услуга, связанная с недвижимостью), это не лишает ИП права использовать код 74.10 («Деятельность в области архитектуры») в качестве основного, если фактически выполняется деятельность, соответствующая этому коду. Вместе с тем, если квалификация услуги изменится, это может повлиять на отнесение деятельности к иным кодам ОКВЭД, но исключительно для целей административного учёта, а не для налогообложения НДС.

Оказанные услуги по созданию изображений жилых домов квалифицируются как дизайнерские и не относятся к работам, непосредственно связанным с недвижимым имуществом. Местом реализации таких услуг в соответствии с подп. 4 п. 29 Протокола к Договору о ЕАЭС признается территория Республики Беларусь, поэтому обязанность по исчислению и уплате НДС лежит на белорусском заказчике. Российский ИП не обязан предъявлять и уплачивать российский НДС по данной сделке. Квалификация услуги для целей НДС не препятствует использованию кода ОКВЭД 74.10, поскольку он отражает фактический вид деятельности студии.

Рекомендуемые действия

  • Направить заказчику официальный письменный ответ с обоснованием квалификации услуги как дизайнерской, сославшись на положения подп. 4 п. 29 Протокола к Договору о ЕАЭС, указав, что создание графических изображений не влияет на физическое состояние объекта недвижимости.
  • Зафиксировать в акте об оказании услуг и счёте-фактуре (или ином первичном документе) данные заказчика (страна регистрации — Беларусь), а в назначении сформулировать предмет как «оказание услуг по графическому дизайну (визуализации объектов)», чтобы исключить прямые формулировки о связи с недвижимостью.
  • Выставить счёт-проформу без выделения суммы НДС, сделав в документе отметку: «НДС не облагается на основании подп. 4 п. 29 Протокола о порядке взимания косвенных налогов (Приложение № 18 к Договору о ЕАЭС)».
  • Убедиться, что код ОКВЭД 74.10 актуален в ЕГРИП в качестве основного или дополнительного; при необходимости подать заявление по форме Р24001 для отражения этого вида деятельности.
  • В случае получения настойчивых требований заказчика об уплате российского НДС или указания этой услуги как связанной с недвижимостью обратиться к адвокату, специализирующемуся на налоговом и таможенном праве ЕАЭС, для подготовки мотивированного правового заключения и защиты интересов предпринимателя.