Более того, за ненадлежащее исполнение своих обязанностей нотариус несет имущественную ответственность. В силу ст. 17 Основ нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный по его вине имуществу гражданина в результате совершения нотариального действия с нарушением закона. Если нотариус выдаст свидетельство о праве на наследство, не проверив, не было ли завещание 1993 года отменено или изменено, и впоследствии выяснится, что завещание утратило силу, наследники могут понести убытки (например, если они уже распорядились имуществом, а затем другой наследник оспорит сделку). В такой ситуации нотариус будет обязан возместить реальный ущерб, причиненный его бездействием. Эта норма прямо стимулирует нотариуса к самостоятельному сбору всех подтверждающих документов, а не к перекладыванию этой работы на наследников.
Нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный по его вине имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия с нарушением закона, если иное не установлено настоящей статьей.
— Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, ст. 17
Обязанность нотариуса отказать в совершении нотариального действия, если факты, изложенные в документах, не подтверждены в установленном порядке, закреплена в ст. 48 Основ. В рассматриваемой ситуации нотариус не отказывает в совершении действия, а предлагает наследникам самим добыть подтверждение того, что завещание действительно. Однако, если наследники не смогут или не захотят этого сделать, нотариус, не имея достоверных сведений о действительности завещания, должен будет принять одно из решений: либо отложить совершение нотариального действия до получения подтверждения (и истребовать сведения через суд), либо, при отсутствии такой возможности, — отказать в выдаче свидетельства на основании неподтвержденности факта действительности завещания. Требование к наследникам самостоятельно обращаться в архив фактически подменяет собой процессуальную обязанность нотариуса по проверке оснований для наследования.
Нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если: … факты, изложенные в документах, представленных для совершения нотариального действия, не подтверждены в установленном законодательством Российской Федерации порядке при условии, что подтверждение необходимо в соответствии с законодательством Российской Федерации.
— Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, ст. 48
В части возможных последствий бездействия нотариуса следует учитывать, что завещание 1993 года может быть признано недействительным по основаниям, действовавшим на момент его составления. Общие правила об оспоримости и ничтожности завещаний установлены ст. 1131 ГК РФ, однако к завещаниям, совершенным до 01.03.2002, применяются правила об основаниях недействительности, действовавшие на день совершения завещания. Нотариус, открывший наследственное дело, должен проверить, не было ли завещание отменено последующим завещанием или распоряжением об его отмене, а также не признано ли оно недействительным в судебном порядке. Если нотариус не совершит этих действий и выдаст свидетельство о праве на наследство на основании завещания, которое фактически утратило силу, такое свидетельство может быть оспорено в суде, а сам нотариус привлечен к ответственности.
При нарушении положений настоящего Кодекса, влекущих за собой недействительность завещания, в зависимости от основания недействительности, завещание является недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание).
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья), ст. 1131
Наконец, если нотариус отказывает в совершении нотариального действия или уклоняется от его совершения, наследники вправе обжаловать его бездействие в суд. ГПК РФ устанавливает специальный порядок для таких жалоб. Согласно ст. 310 ГПК РФ заинтересованное лицо, считающее неправильным отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление в суд по месту нахождения нотариуса. При этом суд рассматривает заявление с участием нотариуса и в случае удовлетворения жалобы обязывает совершить нотариальное действие (ст. 312 ГПК РФ). Таким образом, наследники могут принудить нотариуса через суд самостоятельно направить запрос в архив, если он уклоняется от этого.
Заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 310
Таким образом, действующее законодательство не допускает перекладывания на наследников обязанности по сбору сведений о действительности завещания — это прямая функция нотариуса, неисполнение которой влечет его ответственность и может быть обжаловано в судебном порядке.