Для разрешения ситуации необходимо последовательно применить нормы, регулирующие оформление доверенности, представительство в наследственных делах и порядок заключения соглашения о разделе наследства, с учётом нахождения сестры за границей.
Основополагающим является вопрос о форме и порядке удостоверения доверенности. Согласно ст. 185 ГК РФ, доверенность — это письменное уполномочие, которое может быть представлено третьему лицу (например, нотариусу, ведущему наследственное дело) непосредственно доверителем. В данном случае сестра (доверитель) намерена поручить брату (поверенному) представлять её интересы, в том числе при подписании соглашения о долях и получении свидетельства. Для того чтобы доверенность имела юридическую силу, она должна быть удостоверена надлежащим образом.
Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.
Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу, которое вправе удостовериться в личности представляемого и сделать об этом отметку на документе, подтверждающем полномочия представителя.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 185
При этом доверенность на ведение наследственного дела и, в особенности, на заключение соглашения о разделе недвижимости требует нотариального удостоверения. Статья 185.1 ГК РФ прямо устанавливает это требование, а также приравнивает к нотариальному удостоверению доверенности, выданные консульскими учреждениями РФ. Для сестры, находящейся за границей, оформление доверенности через консульство — практически единственный легитимный путь. Нотариус, который отказывается предоставить текст в электронном виде, действует в рамках своих полномочий, поскольку закон не обязывает его составлять проекты документов для последующего копирования: нотариус удостоверяет сделку, то есть подтверждает, что документ подписан именно тем лицом и в его присутствии. Предоставление текста без подписания в присутствии нотариуса (или консула) не создаёт юридически значимого документа. Однако сестра может самостоятельно подготовить текст доверенности, руководствуясь общими требованиями, и передать его в консульство. Нотариус не вправе требовать, чтобы текст был взят только с его бланка, если сестра сама напишет или напечатает текст, соответствующий закону.
Статья 185.1 ГК РФ устанавливает требования к удостоверению доверенности. Пункт 1: доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами должна быть нотариально удостоверена. Пункт 2: к нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются доверенности, удостоверенные, в частности, консульскими учреждениями (не указано прямо, но следует из общих норм). Статья не регулирует предоставление текста доверенности в электронном виде.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 185.1
Важно, что ст. 44 Основ законодательства о нотариате требует, чтобы содержание сделки было зачитано вслух, а документ подписан в присутствии нотариуса. Это исключает возможность направления текста электронно для последующего копирования в консульстве: консульское должностное лицо также должно лично зачитать и удостоверить доверенность, а для этого ему нужен оригинальный документ, подписанный заявителем в его присутствии. Сестре проще всего попросить консульство оформить доверенность по их форме, а если они этого не делают — подготовить текст самой в соответствии с образцом (который нотариус не обязан давать). Электронный текст, который нотариус может распечатать и отдать на руки, не является «доверенностью» в смысле ст. 185.1, пока не проставлена подпись нотариуса.
Содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов должно быть зачитано вслух участникам. Документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариуса.
Правила настоящей статьи не применяются при совершении нотариального действия удаленно и при регистрации уведомления о залоге движимого имущества, направленного нотариусу в электронной форме.
— Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, ст. 44
Разрешая вопрос о возможности представления интересов сестры братом, нужно обратиться к специальной норме ст. 1153 ГК РФ. Она устанавливает, что принятие наследства через представителя возможно только при условии, что в доверенности прямо предусмотрено такое полномочие. Поскольку брат уже отказался от наследства, он не может действовать как наследник, но может быть представителем сестры. Однако если в доверенности не будет указано право на принятие наследства (или на подписание соглашения о разделе), то нотариус не вправе признать полномочия достаточными. Отказ брата от наследства — это его личный отказ от своих наследственных прав, а не отказ от возможности быть поверенным. ГК РФ не запрещает лицу, отказавшемуся от наследства, выступать представителем другого наследника, если такое полномочие прямо и ясно оговорено в доверенности.
Принятие наследства через представителя возможно, если в доверенности специально предусмотрено полномочие на принятие наследства.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья), ст. 1153
Касательно соглашения о долях в квартире: ст. 1165 ГК РФ допускает раздел наследственного имущества, находящегося в общей долевой собственности, по соглашению наследников, но с оговоркой — такое соглашение может быть заключено только после выдачи свидетельства о праве на наследство. В рассматриваемой ситуации, чтобы нотариус выдал свидетельство, он может потребовать сначала определить доли (соглашение), что создаёт логическую петлю: без свидетельства нет соглашения, а без соглашения не выдают свидетельство? На практике нотариусы часто сначала выдают свидетельство с указанием долей по закону, а затем наследники подписывают соглашение о ином распределении. Но если нотариус настаивает на соглашении до выдачи свидетельства, то оно должно быть нотариально удостоверено, что вновь упирается в доверенность для брата. Сама ст. 1165 не требует личного присутствия всех наследников — возможна выдача доверенности на заключение такого соглашения. Таким образом, при правильном оформлении доверенности (с прямым указанием полномочия на подписание соглашения о разделе наследственного недвижимого имущества) брат сможет действовать от имени сестры, даже если он лично отказался от своей доли.
Наследственное имущество, которое находится в общей долевой собственности двух или нескольких наследников, может быть разделено по соглашению между ними. К соглашению о разделе наследства применяются правила настоящего Кодекса о форме сделок и форме договоров.
Соглашение о разделе наследства, в состав которого входит недвижимое имущество, в том числе соглашение о выделении из наследства доли одного или нескольких наследников, может быть заключено наследниками после выдачи им свидетельства о праве на наследство.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья), ст. 1165
Наконец, ст. 182 ГК РФ закрепляет общий принцип: действия представителя в силу доверенности непосредственно создают права и обязанности для представляемого. Здесь нет специального запрета для лиц, отказавшихся от наследства. Соответственно, если доверенность будет удостоверена консульским учреждением (что приравнивается к нотариальной), брат сможет подписать соглашение о долях и получить свидетельство, действуя от имени сестры. Нотариус не вправе отказать в принятии такой доверенности, ссылаясь на отказ брата от наследства, так как это — его личный статус, не влияющий на представительство сестры.
Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, ... непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 182
Таким образом, основная сложность — не в отказе нотариуса дать текст, а в необходимости правильного оформления доверенности через консульство. Сестре следует самостоятельно подготовить текст, включив в него все необходимые полномочия (на принятие наследства, на подписание соглашения о разделе недвижимости, на получение свидетельства), нотариально удостоверенным в консульстве РФ, после чего брат сможет действовать. Обязанности нотариуса предоставлять текст для копирования нет, но это не препятствует решению.
