Отказ органа ЗАГС в выдаче первого свидетельства о рождении мотивирован тайной усыновления. Однако применимые нормы необходимо рассмотреть дифференцированно. Статья 139 СК РФ устанавливает обязанность сохранять тайну усыновления, но адресована она судьям, должностным лицам и иным осведомлённым лицам, а не самому усыновлённому. Закон не содержит прямого запрета на выдачу совершеннолетнему усыновлённому лицу документов, касающихся его собственного происхождения, если это не нарушает прав усыновителей. В данном случае заявительница — сама усыновлённая, и она просит выдать ей её же первое свидетельство. Тайна усыновления охраняется в первую очередь в интересах усыновлённого и усыновителей, и когда усыновлённый достигает совершеннолетия и сам желает узнать своё происхождение, ссылка на тайну может быть неправомерной, если только не возражают усыновители. В представленных фактах не указано, давали ли усыновители согласие, однако сам по себе отказ ЗАГСа со ссылкой только на тайну без учёта воли самого усыновлённого выглядит спорным.
Судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 139
Более конкретная норма, регулирующая действия органов ЗАГС, содержится в ст. 47 Федерального закона «Об актах гражданского состояния». Она прямо предписывает работникам ЗАГСа не выдавать документы, из содержания которых видно, что усыновители не являются родителями, без согласия усыновителей. Таким образом, если усыновители (или один из них) живы и не дали согласия, выдача первого свидетельства, где в графе «родители» указаны биологические отец и мать, действительно может быть отказана. Однако эта норма не препятствует выдаче повторного свидетельства о рождении (уже после усыновления, с указанием усыновителей), а также не лишает усыновлённого права обращаться за установлением юридически значимых фактов в суд. В описанной ситуации отказ ЗАГСа формально соответствует ст. 47, но при этом заявительница не лишена возможности добиваться установления факта родства в судебном порядке, минуя прямое истребование первого свидетельства.
Работники органов записи актов гражданского состояния не вправе без согласия усыновителей (усыновителя) сообщать какие-либо сведения об усыновлении и выдавать документы, из содержания которых видно, что усыновители (усыновитель) не являются родителями (родителем) усыновленного ребенка.
— Федеральный закон от 15.11.1997 № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния», ст. 47
Переходя к процессуальным вопросам, суд ранее отказал в принятии искового заявления, сославшись на то, что истица не указала заинтересованное лицо и сама таковым не признаётся. Такое решение суда основано на ст. 134 ГПК РФ, которая позволяет отказывать в принятии заявления, если им оспариваются акты, не затрагивающие права, свободы или законные интересы заявителя. В данном случае суд исходил из того, что после удочерения гражданка утратила правовую связь с биологическим отцом (ст. 137 СК РФ), а значит, вопросы, связанные с его памятью и захоронением, не затрагивают её юридических интересов. Однако такой подход может быть оспорен, если доказать, что установка памятника является реализацией личного неимущественного права (например, права на достойное отношение к памяти близкого человека), которое может сохраняться и после усыновления, особенно если усыновители не возражают или умерли. Тем не менее, на данный момент отказ суда формально соответствует букве закона, поскольку судья не усмотрел юридической заинтересованности.
Судья отказывает в принятии искового заявления в случае, если: ... в заявлении, поданном от своего имени, оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя;
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 134
В качестве альтернативного законного способа доказывания родства и получения разрешения на установку памятника следует рассмотреть возможность подачи заявления об установлении факта, имеющего юридическое значение, в порядке особого производства. Статья 264 ГПК РФ прямо относит к таким фактам родственные отношения (п. 1) и факт признания отцовства (п. 4). Для успешного установления факта родства необходимо, чтобы от этого факта зависело возникновение, изменение или прекращение личных или имущественных прав заявителя. Здесь возникает та же проблема: после удочерения права по отношению к биологическому отцу утрачены. Однако возможно, что право на установку памятника и уход за могилой может быть признано законным интересом, не обязательно вытекающим из юридического родства, а из фактического родства и моральных обязательств. Судебная практика по таким делам неоднозначна, но при отсутствии возражений со стороны наследников или усыновителей суд может установить факт, если заявитель докажет, что он является дочерью умершего по крови, и что без этого факта он не может реализовать своё право на захоронение.
Суд устанавливает факты, от которых зависит возникновение, изменение, прекращение личных или имущественных прав граждан, организаций. Суд рассматривает дела об установлении: 1) родственных отношений; ... 4) факта признания отцовства;
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 264
При этом необходимо соблюсти условие ст. 265 ГПК РФ: возможность установления факта в особом производстве допускается только при невозможности получения заявителем в ином порядке надлежащих документов. Поскольку ЗАГС отказал в выдаче первого свидетельства, а получить его иным способом (например, через архив) без судебного решения также невозможно, это условие выполняется. Суд в таком деле должен проверить, не нарушает ли установление факта тайну усыновления, и если усыновители возражают, может отказать. Но если усыновители умерли или не возражают, тайна не является непреодолимым препятствием, так как закон охраняет её в интересах усыновлённого и усыновителей, а не против воли самого усыновлённого.
Суд устанавливает факты, имеющие юридическое значение, только при невозможности получения заявителем в ином порядке надлежащих документов, удостоверяющих эти факты, или при невозможности восстановления утраченных документов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 265
После вступления решения суда в законную силу оно в силу ст. 268 ГПК РФ становится документом, подтверждающим факт родства, и может служить основанием для восстановления записи акта гражданского состояния. Далее, на основании восстановленной записи, гражданка сможет получить свидетельство о рождении с указанием биологического отца (с отметкой о восстановлении) и использовать его для получения разрешения на установку памятника. Альтернативно, решение суда об установлении факта родства может быть напрямую представлено в администрацию кладбища как доказательство родства.
Решение суда по заявлению об установлении факта, имеющего юридическое значение, является документом, подтверждающим факт, имеющий юридическое значение, а в отношении факта, подлежащего регистрации, служит основанием для такой регистрации, но не заменяет собой документы, выдаваемые органами, осуществляющими регистрацию.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 268
Восстановление записи акта гражданского состояния регулируется ст. 74 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» и также осуществляется на основании решения суда. Этот механизм позволяет получить дубликат первого свидетельства о рождении (с отметкой о восстановлении), что является ещё одним альтернативным способом легитимировать родство. Однако для этого сначала требуется судебное решение об установлении факта регистрации рождения или о восстановлении записи, что возвращает к необходимости доказывания заинтересованности.
Восстановление записей актов гражданского состояния производится органом записи актов гражданского состояния на основании решения суда, вступившего в законную силу. ... Запись акта гражданского состояния может быть восстановлена по поступлении в орган записи актов гражданского состояния вступившего в законную силу решения суда об установлении факта государственной регистрации акта гражданского состояния.
— Федеральный закон от 15.11.1997 № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния», ст. 74
Таким образом, совокупность приведённых норм показывает, что тайна усыновления не является абсолютным препятствием для самого усыновлённого, однако правовой статус усыновлённого (утрата прав по ст. 137 СК РФ) создаёт серьёзную проблему для признания его заинтересованным лицом. Отказ суда по ст. 134 ГПК РФ формально обоснован, но может быть преодолён путём подачи заявления об установлении факта, имеющего юридическое значение, с акцентом на личный неимущественный интерес и невозможность получить документы иным способом. Альтернативными способами являются обращение в суд с заявлением о восстановлении записи акта гражданского состояния (ст. 74 143-ФЗ) или об установлении факта родства (ст. 264 ГПК РФ), после чего можно получить необходимые документы и разрешение на памятник.