"Статья 72. Восстановление в родительских правах
- Родители (один из них) могут быть восстановлены в родительских правах в случаях, если они изменили поведение, образ жизни и (или) отношение к воспитанию ребенка.
- Восстановление в родительских правах осуществляется в судебном порядке по заявлению родителя, лишенного родительских прав. Дела о восстановлении в родительских правах рассматриваются с участием органа опеки и попечительства, а также прокурора.
- Одновременно с заявлением родителей (одного из них) о восстановлении в родительских правах может быть рассмотрено требование о возврате ребенка родителям (одному из них).
- Суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей (одного из них) о восстановлении в родительских правах, если восстановление в родительс"
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 72
Применительно к ситуации, когда младшие дети могут находиться под опекой или в учреждении, следует учесть положения Федерального закона «Об опеке и попечительстве». Статья 10 этого закона закрепляет преимущественное право родителей (а также близких родственников) быть опекунами или попечителями своих детей. Хотя пользователь не утратил родительских прав на младших детей, формально он может рассматриваться как лицо, претендующее на опеку (если дети уже переданы под опеку). В силу ст. 10 родитель имеет преимущество перед любыми другими лицами, включая органы опеки, в вопросе определения опекуна. Отказ опеки в передаче детей, основанный на лишении прав на других детей, игнорирует это преимущественное право, так как закон не содержит оговорок, позволяющих отказать родителю из-за его прошлых лишений в отношении других детей. Если же дети не находятся под опекой, а просто проживают отдельно (например, у другого родителя), то речь идёт не об опеке, а о родительских правах, и ст. 10 применяется субсидиарно, подчёркивая, что родитель — первое лицо, которому следует доверить воспитание.
"Статья 10. Порядок определения лиц, имеющих право быть опекунами или попечителями. 1. Требования, предъявляемые к личности опекуна или попечителя, устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации, а при установлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетних граждан также Семейным кодексом Российской Федерации. ... 5. Бабушки и дедушки, родители, супруги, совершеннолетние дети, совершеннолетние внуки, братья и сестры совершеннолетнего подопечного, а также бабушки и дедушки, совершеннолетние братья и сестры несовершеннолетнего подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами или попечителями перед всеми другими лицами."
— Федеральный закон "Об опеке и попечительстве", ст. 10
Для защиты своих прав пользователь вправе обратиться в суд. Гражданский процессуальный кодекс РФ в ст. 3 гарантирует каждому заинтересованному лицу право на судебную защиту. Пользователь, будучи заинтересованным в возврате младших детей, может подать исковое заявление об устранении препятствий в воспитании детей, о возврате детей от лиц, удерживающих их без законных оснований, либо, при необходимости, о восстановлении родительских прав на старших детей (если такое требуется). Отказ органов опеки не носит окончательного характера и может быть оспорен в суде. Кроме того, пользователь может обратиться с жалобой в вышестоящий орган опеки или к уполномоченному по правам ребёнка, но именно суд в силу ст. 3 ГПК РФ является основным механизмом для разрешения данного спора.
"Заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов."
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 3
В представленном «Контексте из НПА» отсутствует норма, напрямую закрепляющая право родителя, не лишённого прав, требовать возврата ребёнка от любых лиц, удерживающих его (такая норма содержится в ст. 68 Семейного кодекса РФ). В связи с этим пользователю при подготовке иска следует ссылаться на указанную статью СК РФ, а также на общие принципы семейного законодательства, в частности приоритет семейного воспитания.