Риски и налоговые последствия открытия ИП по просьбе работодателя для получения высокой зарплаты через онлайн-схему

Переход с трудового договора на ИП по настоянию работодателя: риски и правовые последствия

Краткое описание ситуации: Ваш работодатель предлагает вам уволиться по трудовому договору и зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя (ИП) для продолжения работы с ним же, но уже по договору гражданско-правового характера (ГПХ). Он мотивирует это повышением выплат, но при этом все обязанности по уплате налогов и взносов ложатся на вас, а характер работы (подчинение, график, задачи) по существу не меняется. Вы справедливо обеспокоены законностью такой схемы, риском проверок и полной потерей социальных гарантий.

1. Анализ правовой природы предложения

Предложенная схема может быть квалифицирована как попытка замаскировать фактические трудовые отношения под гражданско-правовые, что прямо запрещено законом.

"Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 15)

Трудовые отношения отличаются от гражданско-правовых ключевыми признаками: личное выполнение трудовой функции, подчинение правилам внутреннего трудового распорядка и контроль со стороны работодателя.

"Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции... в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка..." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 15)

Если, став ИП, вы продолжаете работать под руководством начальника, по его заданиям, в том же графике и на том же рабочем месте, то суд или трудовая инспекция с высокой вероятностью признают эти отношения трудовыми.

"Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: ... судом... Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 19.1)

Такая схема также может быть расценена как мнимая сделка, направленная на уклонение работодателя от обязанностей, предусмотренных трудовым законодательством.

"Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна." (Источник: Гражданский кодекс РФ, Статья 170)

"Не допускаются ... действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом)." (Источник: Гражданский кодекс РФ, Статья 10)

2. Юридические и налоговые последствия для вас (работника/ИП)

Налоговые обязанности и риски:

1. Вы становитесь самостоятельным налогоплательщиком. Вы обязаны сами исчислять и уплачивать НДФЛ (налог на доходы физических лиц) со всех своих доходов, а также страховые взносы на обязательное пенсионное и медицинское страхование в фиксированном размере.

   "Налогоплательщиками ... признаются ... физические лица... на которых ... возложена обязанность уплачивать соответственно налоги..." (Источник: Налоговый кодекс РФ, Статья 19)
   "Исчисление и уплату налога ... производят следующие налогоплательщики: физические лица, зарегистрированные в ... порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - по суммам доходов, полученных от осуществления такой деятельности." (Источник: Налоговый кодекс РФ, Статья 227)
   "Плательщики, ... индивидуальные предприниматели, ... уплачивают ... страховые взносы на обязательное пенсионное страхование ... на обязательное медицинское страхование..." (Источник: Налоговый кодекс РФ, Статья 430)

2. Высокие штрафы за нарушения. За несвоевременную постановку на учет, неуплату налогов, непредставление деклараций предусмотрена существенная административная и налоговая ответственность.

   "Ведение деятельности ... индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе ... влечет взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов... но не менее 40 тысяч рублей." (Источник: Налоговый кодекс РФ, Статья 116)
   "Неуплата или неполная уплата сумм налога ... в результате занижения налоговой базы ... влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога..." (Источник: Налоговый кодекс РФ, Статья 122)

Риск проверок и переквалификации договора:

Налоговые органы и Федеральная трудовая инспекция (Роструд) целенаправленно выявляют такие схемы, так как они приводят к недоплате налогов и взносов в бюджет.

• Проверка Роструда: Если инспекция выявит признаки трудовых отношений, она выдаст работодателю предписание о заключении трудового договора и привлечет его к административной ответственности.

  "Государственные инспекторы труда ... имеют право: ... предъявлять работодателям ... обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства, о восстановлении нарушенных прав работников..." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 357)

• Налоговая проверка: Налоговики могут проверить обоснованность применения вами налогового режима и доначислить налоги, если сочтут, что деятельность не носит предпринимательского характера, а является скрытыми трудовыми отношениями.

  "Налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением законодательства о налогах и сборах... посредством налоговых проверок..." (Источник: Налоговый кодекс РФ, Статья 82)

3. Потеря социальных гарантий

Это самый значительный минус предложения. Перестав быть работником, вы теряете все права, гарантированные Трудовым кодексом:

1. Оплачиваемый ежегодный отпуск. Работая по договору ГПХ, вы не имеете права на отпуск с сохранением заработка.

   "Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 114)

2. Оплата больничного. В случае болезни вы не получите пособие по временной нетрудоспособности от работодателя. ИП могут добровольно застраховаться в ФСС, но это отдельные взносы и условия.

   "При временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности..." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 183)

3. Охрана труда и безопасность. Работодатель более не обязан обеспечивать вам безопасные условия труда, проводить инструктажи, выдавать средства индивидуальной защиты.

   "Обязанности по обеспечению безопасных условий и охраны труда возлагаются на работодателя." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 214)

4. Оплата сверхурочной работы. Работа сверх оговоренного в договоре ГПХ времени не будет оплачиваться в повышенном размере.

   "Сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 152)

5. Гарантии при увольнении. Вы теряете право на выходное пособие, оплату периода трудоустройства при сокращении и другие гарантии, предусмотренные статьей 178 ТК РФ.

6. Пенсионные права. Хотя вы как ИП будете платить взносы на пенсию, их размер может не соответствовать вашей реальной зарплате, что в будущем скажется на размере пенсии.

Выводы и рекомендации

Соглашаться на предложение работодателя крайне рискованно и, скорее всего, невыгодно.

1. Это незаконная схема. Существует высокая вероятность, что при проверке отношения будут признаны трудовыми, что повлечет негативные последствия как для работодателя (штрафы, доначисление налогов и взносов), так и для вас (возможные претензии со стороны налоговой как к ИП).

2. Вы теряете все социальные гарантии. Финансовая "выгода" от потенциально более высокой суммы по договору ГПХ, скорее всего, не покроет ваших расходов на налоги, взносы и рисков в случае болезни, необходимости в отпуске или несчастного случая.

3. Вы берете на себя все риски. Риск проверок, риск неполучения оплаты (по договору ГПХ заказчик может отказаться от услуг с минимальными компенсациями), риск отсутствия стабильного дохода.

Что делать:

• Отказаться от предложения, сохранив трудовые отношения со всеми вытекающими правами и гарантиями.
• Если работодатель настаивает и угрожает увольнением, это может быть признаком недобросовестности. Фиксируйте все предложения (письма, сообщения, записи разговоров).
• Если вы уже перешли на эту схему, обратитесь в Государственную инспекцию труда (Роструд) с заявлением о проверке и признании отношений трудовыми. Также можно напрямую обратиться в суд.
• Для подробного анализа вашей конкретной ситуации, составления претензий или представления интересов в суде настоятельно рекомендую обратиться к квалифицированному адвокату, специализирующемуся на трудовом праве.

Помните: закон стоит на защите прав работника, и попытки обойти его нормы в конечном итоге оборачиваются серьезными проблемами для обеих сторон, но в первую очередь — для того, кто лишается социальной защищенности.